В суде первой инстанции дело рассматривал мировой судья судебного района «Индустриальный район г.Хабаровска» на судебном участке № 8 Ковтун П.А. 

Дело № 10-1\2019г.

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г.Хабаровск 14 января 2019г.

Индустриальный районный суд г. Хабаровска 

в составе председательствующего судьи Мещеряковой А.П., 

при секретаре Анфиногеновой М.С., 

с участием:

государственного обвинителя – помощника прокурора Индустриального района г.ФИО4 

осужденного Левина Д.А., 

защитника ФИО5, представившей удостоверение и ордер,

рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционной жалобе осужденного Левина Дмитрия Алексеевича на приговор мирового судьи судебного района «

<

адрес>» на судебном участке № от ДД.ММ.ГГГГ, которым Левин Дмитрий Алексеевич, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец 

<

адрес>, зарегистрирован и проживающий по адресу 

<

адрес>, имеющий среднее образование, военнообязанный, холостой, не работающий, ранее судим:

-20.06.2018г. мировым судьей на судебном участке №14 судебного района «Индустриальный район г. Хабаровска» по ч. 1 ст. 158 УК РФ к обязательным работам сроком на 180 часов; - ДД.ММ.ГГГГ Индустриальным районным судом 

<

адрес> по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ с применением ст. 73 УК РФ к 1 году лишения свободы условно, 

осужден ч.1 ст.158 УК РФ к 7 месяцам лишения свободы.

На основании ч.4 ст.74 УК РФ отменено Левину Д.А. условное осуждение по приговору Индустриального районного суда г.Хабаровска от 25.07.2018г. 

В соответствии ст. 70 УК РФ частично присоединено к наказанию по настоящему приговору не отбытая часть наказания по приговору Индустриального районного суда г.Хабаровска от 25.07.2018г. и окончательно Левину Д.А. назначено наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 2 месяца с отбыванием наказания в колонии общего режима. 

Срок наказания Левину Д.А. исчислен с 09.10.2018г. 

В срок отбытия наказания зачтено время нахождения Левина Д.А. под стражей с 21.08.2018г. по день вступления в законную силу включительно, из расчета один день лишения свободы за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. 

Приговор мирового судьи на судебном участке № 14 судебного района «Индустриальный район г.Хабаровска» от 20.06.2018г. –исполнять самостоятельно. 

Постановлено, мера пресечения в виде заключения под стражей – оставить прежней до вступления приговора в законную силу. Разрешена судьба вещественных доказательств.

У С Т А Н О В И Л :

Приговором мирового судьи судебного района «Индустриальный район г. Хабаровска» на судебном участке № 8 от 09.10.2018 г. ФИО1 признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 158 Уголовного кодекса Российской Федерации. Преступление совершено ДД.ММ.ГГГГ, в период времени с 14 часов 00 минут до 14 часов 15 минут, в торговом зале обособленного подразделения «Магазин № 

<

адрес>» ООО «Эльдорадо», при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре. 

В апелляционной жалобе осужденный ФИО1, выражая несогласие с приговором в части назначенного наказания, считая его несправедливым вследствие чрезмерной суровости и мировой судья не принял в должной мере при вынесении приговора смягчающие обстоятельства, в связи с чем просит приговор мирового судьи от 09.10.2018 г. изменить и назначить наказание не связанное с лишением свободы.

От иных лиц апелляционных жалоб, либо представления на указанный выше приговор и постановления не поступило.

В судебном заседании осужденный ФИО1 поддержал доводы указанные в жалобе.

В судебном заседании защитник - адвокат Гарьюнг И.И. высказывает несогласие с назначенным осужденному наказания, считая его несправедливым и приводит доводы, аналогичные изложенным в апелляционной жалобе ФИО1, просила приговор от 09.10.2018 г. изменить применив ст. 73 УК РФ.

В судебном заседании государственный обвинитель Харитонова Е.А. доводы апелляционной жалобы не поддержала, просила жалобу оставить без удовлетворения, а приговор - без изменения. 

Выслушав участников процесса, проверив представленные материалы дела, доводы апелляционной жалобы и возражений государственного обвинителя, суд апелляционной инстанции находит обжалуемый приговор подлежащим изменению ввиду неправильного применения уголовного закона и несправедливости.

Обвинительный приговор в отношении ФИО1 поставлен в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ. 

Виновность ФИО1, в совершении преступления, за которое он осужден, установлена в ходе судебного разбирательства и подтверждена совокупностью доказательств, изложенных в приговоре.

Все собранные по делу доказательства суд в соответствии с требованиями ст. ст. 17, 87, 88 УПК РФ проверил, сопоставив их между собой, и дал им правильную оценку с точки зрения относимости, допустимости, достоверности и достаточности для постановления обвинительного приговора.

Виновность ФИО1 в совершении преступления, установлена приговором суда, подтверждена исследованными в ходе рассмотрения дела судом первой инстанции доказательствами и сторонами не оспаривается. Его действиям дана правильная правовая оценка.

При назначении наказания суд учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, которое относятся к категории небольшой тяжести, данные о личности виновного, наличие судимости.

Смягчающими наказание обстоятельствами суд признал: признание вины, активное способствование раскрытию преступлений, частичное возмещение ущерба. 

В материалах дела не имеется сведений о наличии явки с повинной ФИО1, в связи с чем, оснований признавать в качестве смягчающего обстоятельства не имеется. 

Вместе с тем мировым судьей не учтено в качестве смягчающего обстоятельства чистосердечное раскаяние.

Отягчающим наказание обстоятельством мировым судьей учтено наличия в действиях осужденного рецидива преступлений

В соответствии п. 45 Постановления Пленума Верховного суда РФ № 58 от 22.12.2015г. отмена условного осуждения при постановлении приговора, по которому наказание назначается с применением ст. 70 УК РФ, не образует рецидива преступлений. Отмена условного осуждения образует рецидив преступлений только в том случае, когда решение об отмене условного осуждения и о направлении осужденного для отбывания наказания в места лишения свободы было принято до совершения им нового преступления.

Учитывая вышеизложенное, отмена условного осуждения по приговору Индустриального районного суда г.Хабаровска от 25.07.2018г. не образует рецидив преступлений.

Таким образом, вывод мирового судьи о наличии в действиях осужденного рецидива преступлений и, соответственно, об учете его в качестве отягчающего наказание обстоятельства подлежит исключению. 

При указанных обстоятельствах, вносимые в судебное решение изменения, улучшающие положение осужденного ФИО1, и влекут за собой смягчение назначенного ему наказания.

Поскольку ФИО1 совершил преступление небольшой тяжести, в его действиях отсутствует рецидив преступлений, местом отбывания наказания лишения свободы в соответствии п. «а» ч.1 ст. 58 УК РФ надлежит отбывать в колонии поселения.

Как усматривается из материалов настоящего дела, ФИО1 был задержан по настоящему делу в порядке ст. 91, 92 УПК РФ - 21.08.2018г. По делу, которому постановлен приговор от 25.07.2018г. Индустриального районного суда г.Хабаровска, ФИО1 содержался под стражей с 27.04.2018г. по 25.07.2018г. 

В силу положения ст.57 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 22.12.2015г. № 58 срок отбывания окончательного наказания в виде лишения свободы, назначенного по правилам ст.70 УК РФ, исчисляется со дня постановления последнего приговора.

При этом производится зачет времени предварительного содержания под стражей по последнему делу в порядке меры пресечения или задержания. В срок наказания, назначенного по правилам ст.70 УК РФ, в случае отмены условного осуждения по предыдущему приговору должно быть, кроме того, зачтено время предварительного содержания под стражей по первому делу в порядке меры пресечения или задержания, а также время нахождения по первому делу под домашним арестом. 

Согласно п. «в» ч.3.1 ст. 72 УК РФ ( в редакции ФЗ от 03.07.2018г. № 186 –ФЗ) время содержания под стражей ФИО1 по настоящему уголовному делу с 21.08.2018г. по день вступления приговора в законную силу -14.01.2019г. включительно, по приговору от 25.07.2018г. Индустриального районного суда г.Хабаровска с 27.04.2018г. по 25.07.2018г. зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за два отбывания наказания в колонии -поселении. 

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20 и 389.28 УПК РФ,

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор мирового судьи судебного района «Индустриальный район г.Хабаровска» на судебном участке № 8 от 09.10.2018г. в отношении ФИО1 - изменить. 

Исключить из описательно мотивировочной части приговора указание в качестве отягчающего наказание обстоятельства рецидива преступлений. 

Снизить назначенное наказание ФИО1 по приговору мирового судьи от 09.10.2018г. по ч.1 ст.158 УК РФ - до 6 месяцев лишения свободы

Окончательно назначенное наказание ФИО1 по правилам ст.70 УК РФ снизить до 1 года 1 месяца лишения свободы. 

Место отбывания наказания определить ФИО1 в колонии поселения. 

В срок наказания, назначенного ФИО2 по правилам ст. 70 УК РФ, зачесть время его содержания под стражей, по которому был постановлен приговор от 25.07.2018г. Индустриального районного суда г.Хабаровска. На основании п. «в» ч.3.1 ст. 72 УК РФ время содержания под стражей ФИО1 с 27.04.2018г. по 25.07.2018г. из расчета один день за два дня отбывания наказания в колонии поселения. 

Зачесть в срок отбытия наказания ФИО1 время содержания под стражей с 21.08.2018г. по 14.01.2019г. включительно по настоящему уголовному делу, из расчета один день за два дня отбывания наказания в колонии поселения. 

Считать ФИО1 полностью отбывшим наказание.

Освободить из под стражи в зале суда немедленно. 

В остальной части приговор оставить без изменения, удовлетворив апелляционную жалобу осужденного ФИО1 

Постановление суда апелляционной инстанции может быть обжаловано в вышестоящий суд в порядке, установленном главами 47.1 и 48.1 УПК РФ. 

Председательствующий А.П. Мещерякова