Решение

Именем Российской Федерации

28 ноября 2017 г. г. Будённовск

Будённовский гарнизонный военный суд в составе председательствующего Григорьева Д.Ю., при секретаре судебного заседания Сироткиной О.Н., с участием административного истца ФИО1 и его представителя – адвоката Дзалаева О.Ф., рассмотрев административное дело № 2а-209/2017 по административному исковому заявлению военнослужащего войсковой части № 

<

данные изъяты> ФИО1 об оспаривании действий командования 49 общевойсковой армии Южного военного округа Вооружённых Сил Российской Федерации, связанных с отказом в увольнении с военной службы, 

установил:

ФИО2 обратился в суд с административным исковым заявлением, в котором, полагая свои права нарушенными, просил признать незаконным решение командования 49-ой общевойсковой армии Южного военного округа Вооружённых Сил Российской Федерации (далее – 49 армия) об отказе в досрочном увольнении его с военной службы и обязать указанное должностное лицо согласовать рапорт о досрочном увольнении с военной службы и направить его для принятия решения командующему Южного военного округа для принятия решения.

В обоснование своих требований ФИО2 указал, что возвращение из 49 армии документов с отказом в удовлетворении его рапорта о досрочном увольнении с военной службы по подп. «б» п. 2 ст. 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», является не законным и нарушает его конституционное право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию.

В судебном заседании ФИО2 и его представитель Дзалаев поддержали требования и доводы, изложенные в заявлении и просили их удовлетворить.

При этом Дзалаев также пояснил, что оспариваемый отказ является незаконным и в связи с тем, что это решение было принято неуполномоченным на то должностным лицом.

Надлежащим образом извещённые о времени и месте судебного разбирательства представитель административного ответчика ФИО3, представитель заинтересованного лица – командующего Южного военного округа – Орлов, в суд не прибыли, в своих письменных возражениях просили в удовлетворении требований ФИО2 отказать, указав, что в представленных материалах о досрочном увольнении с военной службы административного истца, были выявлены нарушения норм действующего законодательства, и в связи с низкой укомплектованностью соединений и воинских частей объединения, было принято решение о возвращении представления на ФИО2 к досрочному увольнению.

Уведомленная о времени и месте судебного разбирательства представитель заинтересованного лица – командира войсковой части 74814 в суд не прибыла, по неизвестным суду причинам.

Выслушав лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела и представленные доказательства, суд считает возможным частично удовлетворить требования ФИО2 по следующим основаниям.

В соответствии с подпунктом «б» п. 2 ст. 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, может быть досрочно уволен с военной службы в связи с переходом на службу в органы внутренних дел, войска национальной гвардии Российской Федерации, Государственную противопожарную службу, учреждения и органы уголовно-исполнительной системы или таможенные органы Российской Федерации и назначением на должности рядового (младшего) или начальствующего состава указанных органов и учреждений.

Увольнение же по данному основанию, в соответствии с п. 8 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы, утверждённого Указом Президента Российской Федерации от 16 сентября 1999 г. № 1237, производится руководителями федеральных органов исполнительной власти, в которых предусмотрена военная служба.

Реализуя такое свое право на досрочное увольнение с военной службы ФИО2, 18 августа 2017 г. обратился по команде рапортом, в котором, со ссылкой на приведенные выше положения закона, просил уволить его с военной службы.

После согласования данного рапорта истца должностными лицами войсковой части № в адрес командующего 49 армии, в соответствии с п. 8 Порядка реализации правовых актов по вопросам назначения военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, на воинские должности, освобождению их от воинских должностей, увольнению с военной службы и присвоению им воинских званий, утверждённого приказом Министра обороны Российской Федерации от 17 декабря 2012 г. № 3733, направлено представление и иные документы для дальнейшего их согласования и передаче соответствующему лицу для принятия решения.

Эти обстоятельства подтверждаются рапортом ФИО2, представлением к увольнению с военной службы и сообщением врио начальника отдела МВД России по Будённовскому району от 18 августа 2017 г., о положительном рассмотрении кандидатуры ФИО2, как по приему на работу в органы внутренних ел, так и на увольнение с военной службы.

Однако, в соответствии с копией сопроводительного документа от 28 августа 2017 г. № 718/ок, материалы к досрочному увольнению ФИО2 с военной службы возвращены в войсковую часть №, поскольку командованием не принято положительного решения по его рапорту на увольнение с военной службы из-за низкой укомплектованности частей и соединений объединения.

В соответствии с сообщением представителя административного ответчика, содержащемся в дополнении к возражениям от 20 ноября 2017 г., решение об отказе в согласовании рапорта о досрочном увольнении ФИО2 с военной службы принято начальником отдела кадров 49 армии.

Таким образом, поскольку решение об отказе в увольнении ФИО2 с военной службы было принято начальником отделения кадров 49 армии, то есть должностным лицом, не уполномоченным на принятие такого решения, то суд признает его незаконным.

При этом суд не принимает во внимание доводы представителей административного ответчика и заинтересованного лица о возвращении документов на увольнение ФИО2 в войсковую часть № для доработки, поскольку из приведенного выше сопроводительного документа это не усматривается.

Суд же, по делам данной категории, не вправе признать обоснованным оспариваемое решение, действие, бездействие со ссылкой на обстоятельства, не являвшиеся предметом рассмотрения соответствующего органа, организации, лица, изменяя таким образом основания принятого решения, совершенного действия, имевшего место бездействия, что следует из разъяснений, содержащихся в абз. 2 п. 61 Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 27.09.2016 № 36 «О некоторых вопросах применения судами Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации».

Поскольку увольнение военнослужащих Вооружённых Сил Российской Федерации с военной службы в связи с переходом на службу в органы внутренних дел является правом командования, а не обязанностью и это право реализуется лишь в случае принятия положительного решения об увольнении военнослужащего путём направления уполномоченным должностным лицом согласованного представления, через Главное управление кадров Министерства обороны Российской Федерации, Министру обороны Российской Федерации, то в удовлетворении требования ФИО2 о возложении обязанности на командующего 49 армии по согласованию рапорта о досрочном увольнении его с военной службы и направлении его уполномоченному должностному лицу для принятия решения, надлежит отказать.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 175-180 и 227 КАС Российской Федерации, военный суд

решил:

Административное исковое заявление ФИО1 об оспаривании решения командования 49 общевойсковой армии Южного военного округа Вооруженных Сил Российской Федерации, связанных с отказом в увольнении с военной службы, удовлетворить частично.

Признать незаконным решение начальника отделения кадров 49 общевойсковой армии Южного военного округа Вооруженных Сил Российской Федерации об отказе в увольнении ФИО1 с военной службы.

Обязать командующего 49 общевойсковой армии Южного военного округа Вооруженных Сил Российской Федерации в месячный срок со дня вступления настоящего решения в законную силу рассмотреть вопрос о согласовании (отказе в согласовании) материалов к досрочному увольнению ФИО1 с военной службы на основании подп. «б» п. 2 ст. 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе».

В удовлетворении требования ФИО4 о возложении на командующего 49 общевойсковой армии Южного военного округа Вооруженных Сил Российской Федерации обязанности по согласованию материалов к досрочному увольнению административного истца с военной службы на основании подп. «б» п. 2 ст. 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» с последующим их направлением в адрес командующего войсками Южного военного округа, отказать.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Северо-Кавказский окружной военный суд через Будённовский гарнизонный военный суд в течение месяца со дня его принятия в окончательной форме.

Председательствующий . Д.Ю. Григорьев

.

. 

.

.