Дело 44у-3/2019

первая инстанция: Скоморохов С.В.,

апелляционная инстанция: Панеш Х.Е. (докладчик), 

Войстриков М.Н., Демьяненко Л.И. 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Президиума Верховного суда Республики Адыгея

г. Майкоп 13 марта 2019 года

Президиум Верховного суда Республики Адыгея в составе:

председательствующего – Трахова А.И.,

членов президиума – Соловьёвой О.М., Мейстер В.М., Бзегежевой Н.Ш., Певнева С.В.,

при секретаре Хаджемуковой М.Р.,

с участием прокурора Республики Адыгея Шевченко И.С.,

осужденного ФИО5 ФИО1, при помощи системы видеоконференц–связи,

рассмотрел в открытом судебном заседании 13 марта 2019 г. уголовное дело по кассационной жалобе осужденного ФИО5 ФИО1 на приговор Гиагинского районного суда Республики Адыгея от 23 ноября 2017 г. и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного суда Республики Адыгея от 6 февраля 2018 г., которым

ФИО5 ФИО1, 

<

данные изъяты>, судимый:

- приговором Ленинского районного суда г. Краснодара от 9 января 2013 г. по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, освобожден по отбытию наказания 29 октября 2014 г.,

осужден п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ к 3 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения в виде заключения под стражу, оставлена без изменения до вступления приговора в законную силу.

Срок наказания исчислен с 23 ноября 2017 г.

Постановлением Красносулинского районного суда Ростовской области от 26 сентября 2018 г. время содержания под стражей с 18 августа 2017 г. по 06 февраля 2018 г. зачтено в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

ФИО6 ФИО2, 

<

данные изъяты>, судимый:

- приговором Гиагинского районного суда Республики Адыгея от 26 февраля 2008 г. по ч. 4 ст. 111, п.п. «а», «в» ч. 2 ст. 158, ч. 3 ст. 69 УК РФ к 9 годам 11 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, освобожден по отбытию наказания 26 января 2017 г.,

осужден п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в виде заключения под стражу, оставлена без изменения до вступления приговора в законную силу.

Срок наказания исчислен с 23 ноября 2017 г., с зачетом времени содержания под стражей с 14 июня 2017 г. по 22 ноября 2017 г. включительно.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного суда Республики Адыгея от 6 февраля 2018 г. приговор Гиагинского районного суда Республики Адыгея от 23 ноября 2017 г. изменен. Назначено осужденным ФИО5 и ФИО6 дополнительное наказание в виде ограничения свободы на 7 месяцев, каждому, с установлением ограничений и возложением обязанности, предусмотренных ст. 53 УК РФ. 

В остальной части приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Верховного суда Республики Адыгея Галагана В.Л., изложившего обстоятельства дела, содержание судебных решений, объяснения осужденного ФИО5, поддержавшего кассационную жалобу, мнение прокурора Республики Адыгея Шевченко И.С., полагавшего принятые судебные решения подлежащими изменению, Президиум Верховного суда Республики Адыгея

УСТАНОВИЛ:

приговором Гиагинского районного суда от 23 ноября 2017 г. ФИО5 и ФИО6 осуждены за открытое хищение имущества ФИО7 с применением насилия, не опасного для жизни и здоровья, совершенное 12 июня 2017 г. при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный ФИО5 просит отменить состоявшиеся судебные решения, считая их незаконными и необоснованными ввиду существенных нарушений уголовного и уголовно-процессуального законов, повлиявших на исход дела и направить уголовное дело на новое судебное рассмотрение. Указывает, что за нанесение побоев потерпевшему ФИО3 постановлением от 28 августа 2017 г. он привлечен к административной ответственности по ст. 6.1.1 КоАП РФ к наказанию в виде штрафа в размере 10 000 рублей, при этом в постановлении установлены те же место, время, способ совершения деяния, указаны те же телесные повреждения, причиненные потерпевшему ФИО3, которые приведены в описательно-мотивировочной части приговора. Так как на момент постановления обвинительного приговора он уже был привлечен к ответственности за причинение телесных повреждений потерпевшему, которые установлены заключением эксперта от 22 июня 2017 г., его осуждение по квалифицирующему признаку «с применением насилия, не опасного для жизни и здоровья» является повторным наказанием за одни и те же действия. Обращает внимание на то, что суд необоснованно сослался на его судимость от 9 января 2013 г., так как она является погашенной, и учел её при назначении наказания. Отмечает, что протокол судебного заседания изготовлен и подписан с нарушением установленного уголовно-процессуальным законом срока.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, заслушав участников процесса, президиум считает, что приговор Гиагинского районного суда Республики Адыгея от 23 ноября 2017 г. и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного суда Республики Адыгея от 6 февраля 2018 г. в отношении осужденных ФИО5 и ФИО6 подлежат изменению по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 401.1 УПК РФ суд кассационной инстанции проверяет по кассационным жалобе, представлению законность приговора, определения или постановления суда, вступивших в законную силу. 

Основанием для отмены или изменения приговора суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке, в соответствии с положениями ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Согласно приговору суда, 12 июня 2017 г. около 23 часов 10 минут ФИО5 совместно с ФИО6, имея умысел на открытое хищение имущества ФИО3, в комнате дома №№ по ул. 

<

адрес> вдвоем нанесли ФИО3 удары руками и ногами в область головы и лица, в результате чего похитили принадлежащие ему денежные средства в сумме 1 300 рублей, мобильный телефон «

<

данные изъяты>», мужскую дубленку и мужские джинсовые брюки, причинив значительный материальный ущерб на общую сумму 8 050 рублей.

Потерпевшему ФИО3 причинены телесные повреждения в виде ссадин, окруженных кровоподтеками в надбровной области слева и в щечной области справа, параорбитальных кровоподтеков, кровоизлияния на склере левого глаза, травматической припухлости мягких тканей и кровоподтека в щечной области слева, которые не влекут за собой причинение вреда здоровью.

Постановлением Гиагинского районного суда Республики Адыгея от 28 августа 2017 г. ФИО5 признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ст. 6.1.1 КоАП РФ, с назначением наказания в виде штрафа в размере 10 000 рублей.

Из указанного постановления, а также материалов административного производства следует, что ФИО5 привлечен к административной ответственности за нанесение побоев потерпевшему ФИО3 12 июня 2017 г. около 23 часов в домовладении № по 

<

адрес> с причинением тех же телесных повреждений, которые установлены в приговоре.

В силу ч. 2 ст. 6 УК РФ никто не может нести уголовную ответственность дважды за одно и то же преступление.

В соответствии со ст. 4 Протокола № 7 к Конвенции о защите прав человека и основных свобод, никакое лицо не должно быть повторно судимо или наказано в уголовном порядке в рамках юрисдикции одного и того же государства за преступление, за которое это лицо уже было окончательно оправдано или осуждено в соответствии с законом и уголовно-процессуальными нормами этого государства.

Как следует из позиции Европейского Суда по правам человека, выраженной в постановлении по делу «ФИО4 против Российской Федерации» (Страсбург, 10 февраля 2009 г.), положения данной статьи подлежат применению как в уголовном производстве, так и в производстве по делам об административных правонарушениях; ст. 4 Протокола № 7 к Конвенции должна толковаться как запрещающая преследование или предание суду за второе преступление (правонарушение), если они вытекают из идентичных фактов или фактов, которые в значительной степени являются теми же.

Таким образом, привлечение ФИО5 к административной и к уголовной ответственности за одни и те же противоправные действия – причинение телесных повреждений потерпевшему ФИО3 в то же время, в том же месте и при тех же обстоятельствах, нарушает требования ч. 2 ст. 6 УК РФ и ст. 4 Протокола № 7 к Конвенции о защите прав человека и основных свобод.

При таких обстоятельствах президиум считает необходимым исключить квалифицирующий признак – «с применением насилия, не опасного для жизни или здоровья», переквалифицировав деяние осужденного ФИО5 с п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ на ч. 1 ст. 161 УК РФ.

Учитывая, что разграничение телесных повреждений, причиненных потерпевшему ФИО3 совместными действиями ФИО5 и ФИО6 в приговоре не приведено, президиум полагает необходимым исключить ФИО6 квалифицирующий признак – «с применением насилия, не опасного для жизни или здоровья», переквалифицировав его деяние с п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ на ч. 1 ст. 161 УК РФ.

Обстоятельством, отягчающим наказание ФИО5 и ФИО6, на основании ч. 1.1 ст. 63 УК РФ, суд признал совершение преступления в состоянии опьянения, вызванного употреблением алкоголя.

В соответствии с ч. 1.1 ст. 63 УК РФ суд, назначающий наказание, в зависимости от характера и степени общественной опасности преступления, обстоятельств его совершения и личности виновного может признать отягчающим обстоятельством совершение преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя, наркотических средств или других одурманивающих веществ. 

Согласно разъяснениям, содержащимся в п. 31 постановления Пленума Верховного Суда РФ № 58 от 22 декабря 2015 г. «О практике назначения судами РФ уголовного наказания», само по себе совершение преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя, наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, новых потенциально опасных психоактивных веществ либо других одурманивающих веществ, не является основанием для признания такого состояния обстоятельством, отягчающим наказание. В описательно-мотивировочной части приговора должны быть указаны мотивы, по которым суд пришел к выводу о необходимости признания указанного состояния лица в момент совершения преступления отягчающим обстоятельством.

Признавая ФИО5 и ФИО6 состояние опьянения, вызванное употреблением алкоголя, отягчающим наказание обстоятельством, суд, в нарушение ч. 1.1 ст. 63 УК РФ, не мотивировал принятое решение, в связи с чем оно подлежит исключению из приговора.

В связи с переквалификацией действий осужденных ФИО5 и ФИО6 на преступление средней тяжести и исключением отягчающего наказание обстоятельства, следует снизить назначенное им наказание в виде лишения свободы, с учетом требований ст. ст. 6, 43 и 60 УК РФ и исключить указание о назначении дополнительного наказания в виде ограничения свободы.

Оснований для изменения категории преступления в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ на менее тяжкую, а также для назначения ФИО5 и ФИО6 наказания с применением ст. ст. 64, 73 УК РФ, президиум не усматривает.

Принимая во внимание характер и степень общественной опасности совершенного ФИО5 и ФИО6 умышленного преступления средней тяжести, приведенные в приговоре обстоятельства его совершения и данные о личности осужденных, президиум считает невозможным их исправление без реального отбывания наказания в виде лишения свободы, в связи с чем, назначенное наказание не подлежит замене на принудительные работы.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 401.13, п. 6 ч. 1 ст. 401.14, ч. 1 ст. 401.15. УПК РФ, Президиум Верховного суда Республики Адыгея

ПОСТАНОВИЛ:

кассационную жалобу осужденного ФИО5 ФИО1 удовлетворить частично.

Приговор Гиагинского районного суда Республики Адыгея от 23 ноября 2017 г. и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного суда Республики Адыгея от 6 февраля 2018 г. изменить.

Исключить из приговора указание о признании отягчающим наказание ФИО5 ФИО1 и ФИО6 ФИО2 обстоятельством – совершение преступления в состоянии опьянения, вызванного употреблением алкоголя. 

Исключить указание о назначении ФИО5 ФИО1 и ФИО6 ФИО2 дополнительного наказания в виде ограничения свободы. 

Переквалифицировать деяние ФИО5 ФИО1 с п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ на ч. 1 ст. 161 УК РФ, снизив наказание до 2 лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Переквалифицировать деяние ФИО6 ФИО2 с п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ на ч. 1 ст. 161 УК РФ, снизив наказание до 2 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор Гиагинского районного суда Республики Адыгея от 23 ноября 2017 г. и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного суда Республики Адыгея от 6 февраля 2018 г. оставить без изменения.

Председательствующий А.И. Трахов