Дело № 10-891/2024 Судья Землянская А.В. 

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

г. Челябинск 19 февраля 2024 года

Челябинский областной суд в составе председательствующего – судьи Клюшиной М.А.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Овчинниковым В.В.,

с участием прокурора Вяткина М.В.,

защитника осужденного – адвоката Липилиной Т.И.

рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению государственного обвинителя Исаевой Е.В. (с дополнением) на приговор Ленинского районного суда г. Магнитогорска Челябинской области от 11 декабря 2023 года, которым

ФИО1, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в 

<

адрес>, судимый:

02 августа 2017 года Правобережным районным судом г. Магнитогорска Челябинской области по п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ с применением ст. 70 УК РФ с учетом приговора от 02 февраля 2017 года к 3 годам лишения свободы, освобожденный 12 марта 2020 года по отбытии срока наказания;

08 февраля 2023 года мировым судьей судебного участка № 5 Ленинского района г. Магнитогорска Челябинской области по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год;

13 июля 2023 года Орджоникидзевским районным судом г. Магнитогорска Челябинской области по ч. 1 ст. 161 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев;

осужденный 05 декабря 2023 года мировым судьей судебного участка №5 Орджоникидзевского района г. Магнитогорска по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год;

осужден: 

- за совершение 7 преступлений, предусмотренных ст. 158.1 УК РФ (2 преступлений от 02 июля 2023 года, преступлений от 03, 07, 12 июля 2023 года, 2 преступлений от 11 июля 2023 года), к 5 месяцам лишения свободы за каждое;

- по ч. 1 ст. 158 УК РФ (преступление от 15 апреля 2023 года) к 8 месяцам лишения свободы;

- по ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ (преступление от 11 июля 2023 года) к 4 месяцам лишения свободы;

на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний – к 1 году лишения свободы;

на основании ст. 70 УК РФ, с учетом отмены в соответствии с ч. 4 ст. 74 УК РФ условного осуждения по приговору от 08 февраля 2023 года, по совокупности приговоров, путем частичного присоединения неотбытой части наказания по указанному приговору – к 1 году 1 месяцу лишения свободы;

- за совершение 10 преступлений, предусмотренных ст. 158.1 УК РФ (2 преступлений от 13 июля 2023 года, преступлений от 18, 26, 29 июля 2023 года, 01, 07, 12, 14 и 20 августа 2023 года), к 5 месяцам лишения свободы за каждое;

- за совершение 3 преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 158 УК РФ (преступления от 12, 17, 19 августа 2023 года), к 8 месяцам лишения свободы за каждое;

на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний – к 1 году 2 месяцам лишения свободы;

на основании ст. 70 УК РФ, с учетом отмены в соответствии с ч. 4 ст. 74 УК РФ условного осуждения по приговору от 13 июля 2023 года, по совокупности приговоров, путем частичного присоединения неотбытой части наказания по указанному приговору – к 1 году 8 месяцам лишения свободы;

в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний (1 год 1 месяц и 1 год 7 месяцев) – окончательно к 2 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

мера пресечения в виде заключения под стражу оставлена прежней, с исчислением срока наказания со дня вступления приговора в законную силу;

на основании п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ в срок лишения свободы зачтено время содержания под стражей с 10 ноября 2023 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима; 

приговор мирового судьи судебного участка № 5 Орджоникидзевского района г. Магнитогорска от 05 декабря 2023 года постановлено исполнять самостоятельно;

разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав выступления прокурора Вяткина М.В., поддержавшего доводы апелляционного представления (с дополнением), мнение адвоката Липилиной Т.И. о необходимости зачета в срок лишения свободы одного дня фактического задержания ФИО1 11 июля 2023 года, суд апелляционной инстанции

у с т а н о в и л:

приговором суда с применением особого порядка судебного разбирательства ФИО1, будучи подвергнутым административному наказанию за мелкое хищение, предусмотренное ч. 2 ст. 7.27 КоАП РФ, осужден за совершение мелкого хищения имущества 

<

данные изъяты>: 

- 02 июля 2023 года около 15 часов 47 минут стоимостью 1773,04 рублей;

- 02 июля 2023 года около 19 часов 15 минут стоимостью 326,01 рублей;

- 03 июля 2023 года около 18 часов 25 минут стоимостью 1347, 35 рублей;

- 07 июля 2023 года около 21 часа 28 минут стоимостью 1965,17 рублей;

- 11 июля 2023 года около 21 часа 56 минут стоимостью 1137,73 рублей;

- 12 июля 2023 года около 16 часов 04 минут стоимостью 951,29 рублей;

- 13 июля 2023 года около 09 часов 43 минут стоимостью 1410 рублей;

- 13 июля 2023 года около 14 часов 25 минут стоимостью 1294,73 рублей;

- 18 июля 2023 года около 15 часов 41 минуты стоимостью 1797,86 рублей;

- 26 июля 2023 года около 10 часов 23 минут стоимостью 939,44 рублей;

- 29 июля 2023 года около 09 часов 31 минуты стоимостью 506,68 рублей;

- 01 августа 2023 года около 13 часов 14 минут стоимостью 1385,41 рублей;

- 07 августа 2023 года около 17 часов 57 минут стоимостью 1241,16 рублей;

- 12 августа 2023 года около 19 часов 21 минуты стоимостью 1684,42 рублей;

- 14 августа 2023 года около 15 часов 18 минут стоимостью 237,51 рублей;

- 20 августа 2023 года около 19 часов 30 минут стоимостью 989,94 рублей;

за совершение 11 июля 2023 года около 21 часа 27 минут мелкого хищения имущества 

<

данные изъяты> стоимостью 1161, 38 рублей;

за совершение кражи имущества 

<

данные изъяты>

- 15 апреля 2023 года в дневное время стоимостью 3049, 34 рублей;

- 12 августа 2023 года около 12:00 часов стоимостью 3546,08 рублей;

- 17 августа 2023 года около 14 часов 16 минут стоимостью 3098,92 рублей;

- 19 августа 2023 года около 19 часов 12 минут стоимостью 4670,50 рублей;

за покушение на мелкое хищение 11 июля 2023 года около 17 часов 40 минут имущества 

<

данные изъяты> стоимостью 1654,40 рублей, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от лица обстоятельствам. 

В апелляционном представлении (с дополнением) государственный обвинитель Исаева Е.В. просит приговор изменить ввиду его незаконности, несправедливости вследствие чрезмерно мягкости назначенного наказания. 

Полагает, что в описательно-мотивировочной части приговора следует правильно указать дату судимости по приговору, который образовал рецидив преступлений, как «02 августа 2017 года» вместо указанного «20 августа 2017 года». Из резолютивной части приговора надлежит исключить указание на применение ст. 70 УК РФ после отмены условного осуждения по приговору от 13 июля 2023 года, поскольку повторное применение ст. 70 УК РФ после решения вопроса об отмене условного осуждения по приговору от 13 июля 2023 года не требовалось, так как возможно применить правила ч. 5 ст. 69 УК РФ, усилить окончательное наказание, назначить ФИО1 по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ 2 года 4 месяца лишения свободы, как об этом просила сторона обвинения в прениях. Также в резолютивной части приговора при назначении окончательного наказания суд допустил существенные противоречия в указании сроков наказаний, полученных в результате применения ст. 70 УК РФ, указав их, как «1 год 1 месяц и 1 год 7 месяцев», тогда как выше суд назначил «1 год 1 месяц» и «1 год 8 месяцев». В вводной части приговора суд излишне указал погашенную судимость по приговору от 02 февраля 2017 года, которую надлежит исключить.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционного преставления, суд апелляционной инстанции находит их частично обоснованными, а приговор – подлежащим изменению по указанным ниже основаниям и приходит к следующему. 

Как видно из материалов, настоящее уголовное дело рассмотрено судом с применением особого порядка судебного разбирательства с соблюдением требований ст.ст. 314-316 УПК РФ. 

В судебном заседании осужденный ФИО1 полностью признал виновность в совершении преступлений, поддержал своё ходатайство о применении особого порядка судебного разбирательства, заявленное по результатам ознакомления с материалами уголовного дела, сообщил о добровольности его заявления после консультации с защитником, и что ему понятны последствия. 

Все другие необходимые условия для рассмотрения уголовного дела с применением особого порядка судебного разбирательства судом первой инстанции соблюдены.

Юридическая оценка преступных действий осужденного ФИО1 по ст. 158.1 УК РФ (17 преступлений), ч. 1 ст. 158 УК РФ (4 преступления) и ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ подтверждается материалами уголовного дела, дана судом правильно и сторонами в апелляционном порядке не оспаривается.

При назначении наказания ФИО1 суд в соответствии с требованиями ст. ст. 6, 43, 60 УК РФ обоснованно учел характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, в полном объеме личность осужденного, смягчающие и отягчающее обстоятельства, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи. 

В качестве данных о личности ФИО1 суд принял во внимание, что он не состоит на учете у врача психиатра, состоит на учете в 

<

данные изъяты>, имеет постоянное место жительства и регистрации, характеризуется удовлетворительно.

К обстоятельствам, смягчающим наказание осужденному ФИО1, суд правильно отнес по всем преступлениям явку с повинной за исключением неоконченного преступления, а также активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, наличие малолетнего ребенка, признание виновности и раскаяние в содеянном, состояние здоровья осужденного и его близких родственников.

Каких-либо иных обстоятельств, прямо предусмотренных уголовным законом в качестве смягчающих, но не учтенных судом, не усматривается и сторонами в апелляционном порядке не приводится. 

В соответствии с ч. 1 ст. 18 УК РФ отягчающим обстоятельством суд верно признал по всем преступлениям наличие в действиях ФИО1 рецидива преступлений, что повлекло обоснованное применение положения ч. 2 ст. 68 УК РФ при назначении наказания. 

При этом суд верно пришел к выводу о том, что рецидив преступлений образован судимостью по приговору Правобережного районного суда г.Магнитогорска Челябинской области, однако технически ошибочно указал дату этого приговора как «20 августа 2017 года» вместо «02 августа 2017 года», что следует исправить с учетом верного довода стороны обвинения. 

Кроме того, в апелляционном представлении справедливо указано о необоснованном включении в вводную часть обжалуемого приговора погашенной судимости по приговору мирового судьи судебного участка № 5 Ленинского района г. Магнитогорска Челябинской области 02 февраля 2017 года, которым ФИО1 был осужден по п. «а» ч. 2 ст. 115 УК РФ к 1 году лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год, которое он отбыл 12 марта 2020 года. 

Так, согласно п. «в» ч. 3 ст. 86 УК РФ в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за преступления небольшой тяжести, судимость погашается по истечении трёх лет после отбытия или исполнения наказания.

С учетом данной правовой нормы судимость ФИО1 по приговору от 02 февраля 2017 года погашена в марте 2023 года, не могла быть учтена при постановлении обжалуемого приговора и подлежат исключению из вводной части приговора. 

При этом с учетом данных о личности осужденного ФИО1, который в короткий промежуток времени и уже через 2 месяца после провозглашения приговора об условном осуждении от 08 февраля 2023 года совершил множество новых корыстных преступлений, что свидетельствует о его склонности к противоправному поведению, нежелании вставать на путь исправления и вести законопослушный образ жизни, недостаточном исправительном воздействии условного наказания, суд пришел к обоснованному выводу о невозможности исправления осужденного без назначения ему более строгого наказания в виде реального лишения свободы и об отсутствии оснований для применения положений ст. ст. 64, 53.1, 73 УК РФ. Мотивированные выводы суда апелляционная инстанция полностью разделяет.

При этом за каждое преступление, входящее в совокупность, ФИО1 назначен либо минимальный, либо близкий к минимальному срок лишения свободы, обоснованно исчисленный по правилам ч. 2 ст. 68 УК РФ, что подтверждает достаточную степень учета судом имеющихся смягчающих обстоятельств. 

Указанное выше изменение приговора в связи исключением из его вводной части одной погашенной судимости никоим образом не влияет на правильность выводов суда о рецидиве преступлений и назначении наказания по всем преступлениям с применением положения ч. 2 ст. 68 УК РФ. В связи с этим правовых оснований для смягчения наказания, назначенного по каждому преступлению, не имеется. 

О применении положений ч. 5 ст. 62 и ч. 3 ст. 66 УК РФ в приговоре указано верно. Данные правовые нормы судом не нарушены.

При решении вопроса о возможности сохранения или отмены условного осуждения по двум предыдущим приговорам суд обоснованно исходил из характера и степени общественной опасности первых и вновь совершенных ФИО1 преступлений, а также данных о его личности и поведении во время испытательных сроков. 

Принятые судом решения об отмене условных осуждений и вывод о назначении наказания на основании ст. 70 УК РФ в данном случае являются справедливым и основанными на законе. 

Между тем, судом первой инстанции нарушен порядок назначения наказания как по совокупности преступлений, так и по совокупности приговоров, что суд апелляционной инстанции считает необходимым изменить исключительно в пользу осужденного. При этом усматривает, что, прежде всего, суд допустил неправильное применение уголовного закона при назначении наказания на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ исходя из следующего.

Как это видно из приговора, суд сделал вывод о том, что два преступления от 13 июля 2023 года ФИО1 совершены после условного осуждения по приговору от 13 июля 2023 года, и с учетом данного обстоятельства назначил осужденному наказание. 

Однако суд не убедился в правильности своего суждения и не проверил фактическое время провозглашения приговора Орджоникидзевского районного суда г. Магнитогорска Челябинской области от 13 июля 2023 года, которое в данном случае имеет существенное значение для вывода о совершении осужденным новых преступлений в течение испытательного срока по приговору от 13 июля 2023 года. 

В судебном заседании апелляционной инстанции данные сведения были истребованы из уголовного дела в отношении ФИО1 № 1-648/2023 и исследованы. Согласно протоколу судебного заседания Орджоникидзевского районного суда г. Магнитогорска Челябинской области от 13 июля 2023 года, рассмотрение уголовного дела в отношении ФИО1 было начато в 17:00 часов 13 июля 2023 года и окончено в тот же день в 18:00 часов провозглашением приговора. 

При таких обстоятельствах очевидно, что преступления ФИО1, совершенные 13 июля 2023 года около 09 часов 43 минуты и около 14 часов 25 минут, имели место до вынесения приговора Орджоникидзевского районного суда г. Магнитогорска Челябинской области от 13 июля 2023 года, которым ФИО1 осужден по ч. 1 ст. 161 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев, а значит данные преступления совершены не в период условного осуждения по указанному приговору.

С учетом установленного судом апелляционной инстанции юридического факта два преступления, совершенные ФИО1 13 июля 2023 года, следует отнести к первой группе преступлений, имевших место в период условного осуждения по приговору от 08 февраля 2023 года. Таким образом, осужденному ФИО1 надлежит правильно назначить наказание на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности 8 преступлений, предусмотренных ст. 158.1 УК РФ (совершенных 18, 26, 29 июля 2023 года, 01, 07, 12, 14 и 20 августа 2023 года), и совокупности 3 преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 158 УК РФ (совершенных 12, 17, 19 августа 2023 года). 

Упомянутое изменение приговора влечет за собой назначение осужденному меньшего срока лишения свободы на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности второй группы преступлений, в числе которых 9 преступлений, предусмотренных ст. 158.1 УК РФ (2 преступлений, совершенных 02 июля 2023 года, 2 преступлений, совершенных 11 июля 2023 года, 2 преступлений, совершенных 13 июля 2023 года, преступлений, совершенных 03, 07, 12 июля 2023 года), преступление, совершенное 15 апреля 2023 года (ч. 1 ст. 158 УК РФ), преступление, совершенное 11 июля 2023 года (ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ). 

Окончательное наказание осужденному ФИО1 суд апелляционной инстанции также назначает в меньшем размере. 

Кроме того, при обоснованном доводе адвоката Липилиной Т.И., подтвержденном материалами дела, резолютивную часть приговора надлежит дополнить указанием на то, что на основании п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ один день фактического задержания ФИО1 11 июля 2023 года подлежит зачету в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Вид исправительного учреждения назначен с соблюдением требований ст. 58 УК РФ. 

Нарушений уголовно-процессуального закона, которые могли бы повлечь отмену приговора, не установлено. 

Руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.14, 389.20, 389.28, ч. 2 ст. 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

п о с т а н о в и л:

приговор Ленинского районного суда г. Магнитогорска Челябинской области от 11 декабря 2023 года в отношении ФИО1 изменить:

из его вводной части исключить указание на судимость по приговору мирового судьи судебного участка № 5 Ленинского района г. Магнитогорска Челябинской области 02 февраля 2017 года;

в его описательно-мотивировочной части правильно указать дату судимости по приговору, как «02 августа 2017 года» вместо указанного «20 августа 2017 года»;

на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности 8 преступлений, предусмотренных ст. 158.1 УК РФ (совершенных 18, 26, 29 июля 2023 года, 01, 07, 12, 14 и 20 августа 2023 года), и совокупности 3 преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 158 УК РФ (совершенных 12, 17, 19 августа 2023 года), путем частичного сложения назначенных наказаний осужденному ФИО1 назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 1 (ОДИН) год 1 (ОДИН) месяц;

в соответствии со ст. 70 УК РФ с учетом отмены в соответствии с ч. 4 ст. 74 УК РФ условного осуждения по приговору Орджоникидзевского районного суда г. Магнитогорска Челябинской области от 13 июля 2023 года, по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору Орджоникидзевского районного суда г. Магнитогорска Челябинской области от 13 июля 2023 года осужденному ФИО1 назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 1 (ОДИН) год 7 (СЕМЬ) месяцев; 

на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности 9 преступлений, предусмотренных ст. 158.1 УК РФ (2 преступлений, совершенных 02 июля 2023 года, 2 преступлений, совершенных 11 июля 2023 года, 2 преступлений, совершенных 13 июля 2023 года, преступлений, совершенных 03, 07, 12 июля 2023 года), ч. 1 ст. 158 УК РФ (преступление, совершенное 15 апреля 2023 года), ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ (преступление, совершенное 11 июля 2023 года), путем частичного сложения назначенных наказаний осужденному ФИО1 назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 1 (ОДИН) год;

на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного в соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ наказания (1 год лишения свободы) и наказания, назначенного в соответствии со ст. 70 УК РФ (1 год 7 месяцев лишения свободы), осужденному ФИО1 назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 1 (ОДИН) год 10 (ДЕСЯТЬ) месяцев;

в соответствии со ст. 70 УК РФ с учетом отмены в соответствии с ч. 4 ст. 74 УК РФ условного осуждения по приговору мирового судьи судебного участка № 5 Ленинского района г. Магнитогорска Челябинской области от 08 февраля 2023 года, по совокупности приговоров путем частичного присоединения к наказанию, назначенному на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ (1 год 10 месяцев лишения свободы), неотбытой части наказания по приговору мирового судьи судебного участка № 5 Ленинского района г. Магнитогорска Челябинской области от 08 февраля 2023 года осужденному ФИО1 – окончательно назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 1 (ОДИН) год 11 (ОДИННАДЦАТЬ) месяцев;

на основании п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ один день фактического задержания ФИО1 11 июля 2023 года зачесть в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части этот же приговор оставить без изменения, а апелляционное представление (с дополнением) – без удовлетворения.

Решение суда апелляционной инстанции может быть обжаловано в кассационном порядке в судебную коллегию по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции путем подачи кассационной жалобы, представления через суд первой инстанции в течение шести месяцев со дня вступления в законную силу, а для осужденного, содержащегося под стражей, - в тот же срок со дня вручения ему копии такого судебного решения, вступившего в законную силу, с соблюдением требований ст. 401.4 УПК РФ.

В случае пропуска срока кассационного обжалования или отказа в его восстановлении кассационные жалоба, представление подаются непосредственно в суд кассационной инстанции и рассматриваются в порядке, предусмотренном ст.ст. 401.10 – 401.12 УПК РФ.

В случае подачи кассационных жалобы, представления лица, участвующие в деле, вправе ходатайствовать о своем участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий