М.с. Володин С.В. №44у-35/2018

Ап.с. Гик С.Е.

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

суда кассационной инстанции

28 марта 2018 года г. Волгоград 

Президиум Волгоградского областного суда в составе:

Председательствующего: Туленкова Д.П.,

членов президиума: Клочкова А.В., Сарницкого С.Н., Сундукова С.О., Поволоцкой И.А., Свиридовой Ю.В., Соловьёвой Н.А., 

с участием заместителя прокурора Волгоградской области Русяева А.М.

при секретаре Демидовой К.Н.,

рассмотрел в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного ФИО1 о пересмотре приговора мирового судьи судебного участка № 144 Волгоградской области от 27 марта 2017 года и апелляционного постановления Тракторозаводского районного суда г. Волгограда от 28 июня 2017 года, которым

ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ г. рождения, уроженца 

<

адрес>, гражданин РФ, проживавший по адресу: г

<

адрес>, судимый:

- 29 апреля 2014 года Краснооктябрьским районным судом г. Волгограда по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы, освобожден по отбытию срока наказания 28.04.2015 г.;

- 29 сентября 2016 года исполняющим обязанности мирового судьи судебного участка №144 мировым судьей судебного участка №113 Волгоградской области по ст. 319 УК РФ к наказанию в виде обязательных работ сроком 240 часов;

- 29 сентября 2016 года Тракторозаводским районным судом г. Волгограда по ч.3 ст. 30 п. «г» ч.2 ст. 161 УК РФ (с учетом изменений внесённых в приговор апелляционным определением Волгоградского областного суда от 23 ноября 2016 года и постановления президиума Волгоградского областного суда от 28 марта 2018) к 1году 9 месяцам лишения свободы. 

- 12 января 2017 года мировым судьей судебного участка №102 Волгоградской области (с учетом изменений, внесенных постановлением президиума Волгоградского областного суда от 28 марта 2018 года) по ч.1 ст. 158 УК РФ, ч.3 ст.30 ч. 1. ст. 158, ч. 2 ст. 69, ч. 5 ст. 69 УК РФ к 1 (одному) году 10 (десяти) месяцам лишения свободы, 

осужден: 

по ч.1 ст.158 УК РФ по эпизоду от 28 июля 2016 года к 8 месяцам лишения свободы;

по ч. 1 ст. 158 УК РФ (по эпизоду от 2 августа 2016 года) к 8 месяцам лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний назначено 10 месяцев лишения свободы.

В соответствии со ст. 70 УК РФ к вновь назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору мирового судьи судебного участка № 102 Волгоградской области от 12 января 2017 года в виде 1 (одного) года 4 (четырёх) месяцев лишения свободы и окончательно к отбытию назначено наказание в виде 2 (двух) лет лишения свободы.

Апелляционным постановлением Тракторозаводского суда г. Волгограда от 28 июня 2017 года приговор мирового судьи судебного участка № 144 Волгоградской области от 27 марта 2017 года изменён: 

исключено из приговора указание на наличие в действиях ФИО1 отягчающего обстоятельства - рецидива преступлений;

снижено наказание по ч. 1 ст. 158 УК РФ по каждому эпизоду до 6 месяцев лишения свободы. На основании ч.2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний назначено наказание в виде 8 месяцев лишения свободы. В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, назначенных по данному приговору и приговору мирового судьи судебного участка №102 Волгоградской области окончательно назначено 2 года 8 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Заслушав доклад судьи-председателя Волгоградского областного суда Подкопаева Н.Н., изложившего обстоятельства уголовного дела, содержание приговора, мотивы кассационной жалобы и вынесения постановления о передаче кассационной жалобы с уголовным делом для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, мнение заместителя прокурора Волгоградской области Русяева А.М., поддержавшего кассационную жалобу, президиум Волгоградского областного суда

установил:

По приговору ФИО1 признан виновным в том, что 28 июля 2016 года примерно в 18 часов 20 минут, находясь в помещении магазина 

<

магазин>», расположенного по адресу: 

<

адрес>, воспользовавшись отсутствием посторонних, похитил с полки торгового стеллажа две бутылки коньяка Гран Бой ХО и с похищенным с места преступления скрылся, причинив 

<

магазин>» ущерб на сумму 2794 рубля 12 копеек. 

02 августа 2016 года примерно в 16 часов 05 минут, находясь в помещении магазина 

<

магазин2>», расположенного по адресу: 

<

адрес> воспользовавшись, что за его действиями никто не наблюдает, похитил со стеллажа шорты мужские в количестве 4 штук общей стоимостью 5728 рублей 80 копеек, 2 шорт по цене 2025 рублей 42 копейки на сумму 4050 рублей 84 копейки. После чего с места совершения преступления скрылся, причинив 

<

магазин2>» ущерб на сумму 9779 рублей 64 копейки.

Дело рассмотрено в особом порядке.

В кассационной жалобе ФИО1 не оспаривая законность своего осуждения по приговору, выражает несогласие с приговором в части назначенного наказания по ч. 5 ст. 69 УК РФ, мотивируя это тем, что, назначая ему наказание сроком на 2 (два) года 8 (восемь) месяцев лишения свободы по правилам ч.5 ст. 69 УК РФ, суд апелляционной инстанции оставил без внимания, что в апелляционной инстанции ни потерпевшим, ни прокурором вопрос об ужесточении ему наказания не ставился, а потому у суда апелляционной инстанции отсутствовали основания для назначения ему наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ более 2 двух лет лишения свободы.

Президиум Волгоградского областного суда находит, что состоявшиеся судебные решения в отношении ФИО1 подлежат изменению.

Принимая решение о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства в общем порядке, суд обоснованно исходил из того, что обвинение, с которым согласился ФИО1, являлось обоснованным и подтверждено собранными по делу доказательствами. Сам ФИО1 понимал существо обвинения и согласился с ним в полном объеме. Ходатайство заявлено им в присутствии защитника и подтверждено в судебном заседании.

С учетом этих обстоятельств, суд обоснованно квалифицировал его действия по эпизоду от 28 июля 2016 года по ч.1 ст.158 УК РФ и по эпизоду от 02 августа 2016 года по ч. 1 ст. 158 УК РФ, что никем и не оспаривается.

Вместе с тем, приговор суда подлежит изменению в части назначенного наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ. 

Как видно из приговора, назначая наказание осужденному по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений по данному приговору и приговору мирового судьи судебного участка № 102 Волгоградской области от 12 января 2017 года, суд исходил из 8 (восьми) месяцев лишения свободы назначенных ему по данному приговору по правилам ч. 2 ст. 69 УК РФ и 2 лет 6 месяцев лишения свободы, назначенных ему по ч. 5 ст. 69 УК РФ по приговору мирового судьи судебного участка № 102 Волгоградской области от 12 января 2017 года.

С учетом этих обстоятельств назначил ему по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ наказание сроком на 2 (два) года 8 (восемь) месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Однако постановлением президиума Волгоградского областного суда от 28 марта 2018 года приговор мирового судьи судебного участка № 102 Волгоградской области от 12 января 2017 года изменен: 

окончательное наказание ФИО1 назначенное по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ снижено до 1 (одного) года 10 (десяти) месяцев лишения свободы. 

Более того, по данному приговору, судом первой инстанции окончательное наказание назначалось по правилам ст. 70 УК РФ сроком на 2 года. Из содержания апелляционного представления прокурора, следует, что в представлении им поставлен вопрос об исключении из приговора в качестве обстоятельства, отягчающего наказание осужденного, рецидива преступления и о неправильном применении судом первой инстанции положений ст. 70 УК РФ.

Именно с учетом исключения из приговора отягчающего обстоятельства – рецидива преступлений, осужденному постановлением Тракторозаводского суда г. Волгограда 28 июня 2017 года снижено наказание, как за отдельное преступление, таки по правилам ч. 2 ст. 69 УК РФ. В то же время, суд апелляционной инстанции, рассматривая вопрос о применении положений ч. 5 ст. 69 УК РФ вместо ст. 70 УК РФ не только применил положения ч. 5 ст. 69 УК РФ, но и при отсутствии апелляционного повода ужесточил назначенное ФИО1 наказание.

В результате чего окончательное наказание назначенное ФИО1 по ч. 5 ст. 69 УК РФ после рассмотрения дела в апелляционной инстанции Тракторозаводского суда г. Волгограда 28 июня 2017 года стало большим по размеру независимо от зачёта времени содержания его под стражей по предыдущим приговорам, чем наказание, назначенное ему судом первой инстанции по правилам ст. 70 УК РФ.

Принимая во внимание конкретные обстоятельства, при которых назначалось наказание осужденному, в том числе общие правила назначения наказания, определенные общей и особенной частями Уголовного кодекса РФ, правовую позицию, сформулированную в постановлении Конституционного Суда РФ от 20 апреля 2006 года № 4-П в п.4.3, относительно механизма и оснований пересмотра ранее принятых судебных решений, состоявшихся в отношении ФИО1, президиум Волгоградского областного суда считает, что окончательное наказание ФИО1 по данному приговору по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ подлежит снижению до 1 (одного) года 11 (одиннадцати) месяцев лишения свободы, имея ввиду, что назначенное наказание ФИО1 по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ в данном размере будет соответствовать характеру и степени общественной опасности, данным о личности осужденного, обстоятельствам, смягчающим его наказание, а потому будет являться справедливым. 

На основании изложенного и руководствуясь ст.40113, 40114 УПК РФ, президиум Волгоградского областного суда

постановил:

приговор мирового судьи судебного участка №144 Волгоградской области от 27 марта 2017 года и апелляционное постановление Тракторозаводского районного суда г. Волгограда от 28 июня 2017 года в отношении ФИО1 изменить:

назначить окончательное наказание ФИО1 по совокупности преступлений, по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения наказания по данному приговору и приговору мирового судьи судебного участка №102 Волгоградской области от 12 января 2017 года (с учетом изменений, внесенных в приговор постановлением президиума Волгоградского областного суда от 28 марта 2018 года) в виде 1 (одного) года 11 (одиннадцати) месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор мирового судьи судебного участка № 144 Волгоградской области от 27 марта 2017 года и апелляционное постановление Тракторозаводского районного суда г. Волгограда от 28 июня 2017 года в отношении ФИО1 подлежат оставлению без изменения.

Председательствующий подпись Д.П. Туленков