Судья Свирина А.А. Дело №

А П Е Л Л Я Ц И О Н Н О Е П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

<

адрес> ДД.ММ.ГГГГ

Новосибирский областной суд в составе:

председательствующего Поповой И.М. 

при секретаре Краморовой О.А.

с участием государственного обвинителя - прокурора Соломатовой Т.М.

адвоката Иванова В.Н. 

осужденного ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании уголовное дело с апелляционным представлением заместителя прокурора 

<

адрес> Бабкина А.В. и апелляционной жалобой осужденного ФИО1 на приговор Первомайского районного суда 

<

адрес> от ДД.ММ.ГГГГ, которым

ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец 

<

адрес>, ранее судимый:

- приговором Первомайского районного суда 

<

адрес> от ДД.ММ.ГГГГ по ч.1 ст. 161, ч.1 ст. 158, ч.1 ст. 158, ч.1 ст. 158, ч.1 ст. 158 УК РФ, ч.2 ст. 69 УК РФ, к двум годам лишения свободы условно с испытательным сроком четыре года; содержавшегося под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, постановлением Первомайского районного суда 

<

адрес> от ДД.ММ.ГГГГ испытательный срок продлен на один месяц;

осужденный: 

- приговором Первомайского районного суда 

<

адрес> от ДД.ММ.ГГГГ по ч.1 ст. 158, ч.1 ст. 161, п. «г» ч.3 ст. 158 УК РФ, ч.3 ст. 69 УК РФ, ч.5 ст. 74 УК РФ, ст. 70 УК РФ к трем годам шести месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима, в срок отбытия наказания зачтено время содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ;

-осужден по ч.1 ст. 161 УК РФ к одному году шести месяцам лишения свободы;

на основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания и наказания, назначенного по приговору Первомайского районного суда 

<

адрес> от ДД.ММ.ГГГГ, назначено четыре года лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима;

мера пресечения в виде подписки о невыезде изменена на заключение под стражу;

срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу;

зачтено в срок отбытия наказания, наказание отбытое по приговору Первомайского районного суда 

<

адрес> от ДД.ММ.ГГГГ с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ;

время содержания ФИО1 под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до дня вступления приговора в законную силу в соответствии с требованиями ст. 72 УК РФ исчислено из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима;

разрешен вопрос о вещественных доказательствах,

производство по гражданскому иску ФИО2 о взыскании ущерба, причинённого преступлением, прекращено в связи с отказом от исковых требований,

у с т а н о в и л:

по приговору суда ФИО1 осужден за совершение открытого хищения имущества, принадлежащего ФИО2 

Преступление совершено ДД.ММ.ГГГГ на территории 

<

адрес> при обстоятельствах, изложенных в приговоре. 

В апелляционном представлении заместитель прокурора 

<

адрес> Бабкин А.В. просит приговор в отношении ФИО1 изменить, учесть требования ч.1 ст. 62 УК РФ при определении размера наказания в виде лишения свободы, назначить более мягкое наказание по ч.1 ст. 161 УК РФ в виде одного года пяти месяцев лишения свободы, на основании ч.5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказания, назначенного по приговору Первомайского районного суда 

<

адрес> от ДД.ММ.ГГГГ, определить наказание ФИО1 в виде трех лет одиннадцати месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В обоснование доводов указывает, что суд при вынесении обвинительного приговора установил наличие в действиях ФИО1 смягчающее наказание обстоятельство в виде явки с повинной, отягчающих обстоятельств не установлено, однако ссылка на применение ч.1 ст. 62 УК РФ при определении размера наказания ФИО1 отсутствует.

В апелляционной жалобе осужденный ФИО1 просит смягчить назначенное наказание, поскольку он написал явку с повинной, раскаялся, возместил ущерб. 

Осужденный ФИО1 и адвокат Иванов В.Н. доводы апелляционной жалобы поддержали, государственный обвинитель Соломатова Т.М. полагала необходимым приговор суда изменить.

Выслушав мнение сторон, проверив представленные материалы дела, доводы апелляционной жалобы и представления, суд апелляционной инстанции приходит к следующему. 

Виновность ФИО1 в открытом хищении имущества, принадлежащего ФИО2, установлена и подтверждается совокупностью доказательств, исследованных в судебном заседании и приведенных в приговоре. 

К таким доказательствам суд первой инстанции обоснованно отнес показания потерпевшей ФИО2, свидетеля ФИО3, письменные материалы дела, а также показания подсудимого ФИО1 о совершенном преступлении.

Тщательно исследовав все обстоятельства по делу и правильно оценив доказательства в их совокупности, суд обоснованно пришел к выводу о доказанности вины осужденного и правильно квалифицировал его действия по ч.1 ст. 161 УК РФ – как грабеж, то есть открытое хищение чужого имущества.

Выводы суда о доказанности вины и правильности квалификации действий осужденного ФИО1 надлежащим образом мотивированы, соответствуют исследованным в судебном заседании доказательствам, а потому признаются судом апелляционной инстанции правильными. 

При назначении ФИО1 наказания суд, исходя из положений ст. 60 УК РФ, учел характер и степень общественной опасности преступления, данные о личности подсудимого, смягчающие наказание обстоятельства, влияние наказания на исправление подсудимого и на условия жизни его семьи.

В соответствии с положениями ст. 61 УК РФ полное признание ФИО1 своей вины, раскаяние в содеянном, явка с повинной признаны обстоятельствами, смягчающими наказание.

Обстоятельств, отягчающих наказание, судом не установлено.

Учтены судом и данные о личности ФИО1, который ранее судим, на учете нарколога и психиатра не состоит, УУП ОУУП и ПДН отдела полиции № «Первомайский» Управления МВД России по 

<

адрес> характеризуется удовлетворительно.

Проанализировав совокупность всех характеризующих виновного данных, суд первой инстанции правильно пришел к выводу о том, что достижение целей наказания возможно только в условиях изоляции осужденного от общества при назначении ФИО1 наказания в виде лишения свободы. 

Какие-либо исключительные обстоятельства, связанные с целями и мотивами преступления, и другие обстоятельства, существенно уменьшающие степень общественной опасности преступления, не установлены, а потому оснований для применения ст.64 УК РФ и назначения более мягкого наказания у суда не имелось. 

Вместе с тем, приговор в части назначенного ФИО1 наказания подлежит изменению по следующим основаниям.

Как следует из протокола судебного заседания потерпевшая ФИО2 сообщила о возмещении причиненного ей ущерба. (л.д.140)

Однако указанное обстоятельство, а именно добровольное возмещение причиненного ФИО1 имущественного ущерба в нарушение ч.3 ст.60, п. «к» ч.1 ст.61 УК РФ, не признано судом в качестве обстоятельства, смягчающего наказание, и не учтено при назначении ФИО1 наказания.

В связи с тем, что при назначении наказания были учтены не все обстоятельства, влияющие на размер наказания, назначенное осужденному наказание нельзя признать справедливым, потому суд апелляционной инстанции с учетом указанного выше смягчающего наказание обстоятельства считает необходимым смягчить назначенное ФИО1 наказание.

Кроме того, признав явку с повинной обстоятельством, смягчающим наказание, и при отсутствии отягчающих обстоятельств, суд при решении вопроса о виде и размере наказания должен был учесть положения ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Однако в нарушение требований закона суд в описательно-мотивировочной части приговора не указал о применении ч. 1 ст. 62 УК РФ, ограничивающей верхний предел наказания в виде лишения свободы, применение которой, исходя из общих правил назначения наказания, является обязательным.

Отсутствие в приговоре ссылки на ч. 1 ст. 62 УК РФ при назначении осужденному ФИО1 наказания свидетельствует о том, что суд назначил ему наказание без учета данной нормы уголовного закона.

С учетом изложенного приговор по данному делу в отношении ФИО1 в части решения вопроса о применении ч. 1 ст. 62 УК РФ подлежит изменению.

С применением ч. 1 ст. 62 УК РФ так же надлежит смягчить назначенное ФИО1 наказание, как за совершенное преступление, так и наказание, назначенное по совокупности преступлений. 

В то же время, принимая решение о смягчении назначенного осужденному наказания, суд апелляционной инстанции с учетом обстоятельств совершенного преступления, данных о личности осужденного не находит оснований для назначения наказания, не связанного с лишением свободы. 

С учетом фактических обстоятельств преступления и степени его общественной опасности суд не усмотрел оснований для изменения категории преступления в порядке ч.6 ст.15 УК РФ, оснований не согласиться с выводами суда у суда апелляционной инстанции не имеется. 

Данные свидетельствующие о невозможности отбывания наказания ФИО1 в местах лишения свободы по состоянию здоровья в материалах дела отсутствуют. 

Вид исправительного учреждения для отбывания наказания в виде лишения свободы определен осужденному в соответствии со ст.58 УК РФ – в исправительной колонии общего режима. 

Срок наказания судом исчислен согласно ст.72 УК РФ со дня вступления приговора в законную силу. 

На основании ст.72 УК РФ зачтено в срок отбытия наказания по обжалуемому приговору время содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Вместе с тем, как следует из приговора, в срок отбытия наказания судом зачтено наказание отбытое по приговору Первомайского районного суда 

<

адрес> от ДД.ММ.ГГГГ - с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, но при этом в приговоре порядок расчета соответствия времени содержания под стражей сроку отбывания наказания до вступления приговора от ДД.ММ.ГГГГ в законную силу не указан. 

Кроме того, в приговоре от ДД.ММ.ГГГГ в срок отбытия наказания зачтено время содержания ФИО1 под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ включительно (по приговору от ДД.ММ.ГГГГ) из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. (л.д.119)

Однако, суд первой инстанции, назначая по обжалуемому приговору окончательное наказание по правилам ч.5 ст.69 УК РФ, не указал о зачете данного срока в счет отбытия наказания с учетом требований ст.72 УК РФ.

Принимая во внимание положения п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, суд апелляционной инстанции считает необходимым:

зачесть время содержания ФИО1 под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до вступления приговора от ДД.ММ.ГГГГ в законную силу, то есть до ДД.ММ.ГГГГ, в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима; 

зачесть время содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ включительно по приговору от ДД.ММ.ГГГГ в срок отбытия наказания из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима;

зачесть период отбывания наказания после вступления приговора Первомайского районного суда 

<

адрес> от ДД.ММ.ГГГГ в законную силу с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ в срок отбытия наказания из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Существенных нарушений уголовно-процессуального закона, повлиявших на исход дела и влекущих отмену приговора или внесение в него иных изменений, судом первой инстанции не допущено.

При таких данных апелляционное представление заместителя прокурора 

<

адрес> Бабкина А.В. и апелляционная жалоба осужденного ФИО1 подлежат удовлетворению. 

На основании изложенного, руководствуясь ст.389.20 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

п о с т а н о в и л:

приговор Первомайского районного суда 

<

адрес> от ДД.ММ.ГГГГ в отношении ФИО1 изменить:

- на основании п. «к» ч.1 ст.61 УК РФ признать в качестве смягчающего наказание обстоятельства - добровольное возмещение ущерба потерпевшей ФИО2;

- с применением положений части 1 статьи 62 УК РФ смягчить назначенное по ч.1 ст.161 УК РФ наказание до одного года четырех месяцев лишения свободы; 

- на основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания и наказания, назначенного по приговору Первомайского районного суда 

<

адрес> от ДД.ММ.ГГГГ, назначить ФИО1 окончательное наказание в виде трех лет десяти месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима;

- на основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания ФИО1 под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до дня вступления приговора от ДД.ММ.ГГГГ в законную силу, то есть до ДД.ММ.ГГГГ, зачесть в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима; 

- зачесть в срок отбытия наказания период отбывания наказания после вступления приговора Первомайского районного суда 

<

адрес> от ДД.ММ.ГГГГ в законную силу - с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима;

- на основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачесть в срок отбытия наказания время содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ включительно по приговору от ДД.ММ.ГГГГ из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционное представление заместителя прокурора 

<

адрес> Бабкина А.В. и апелляционную жалобу осужденного ФИО1 удовлетворить. 

Апелляционное постановление может быть обжаловано в кассационную инстанцию в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ, в Восьмой кассационный суд общей юрисдикции.

Председательствующий