№ 5-194/2017

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Красноярск 09 июня 2017 года 

Судья Центрального районного суда г. Красноярска Шлейхер Е.В. 

с участием индивидуального предпринимателя ФИО2,

защитника Рудко Е.А.,

представителя Управления Роспотребнадзора по Красноярскому краю ФИО3, 

при секретаре Авериной Е.М.,

рассмотрев в открытом судебном заседании материалы дела об административном правонарушении, предусмотренном ч.4 ст. 15.12 КоАП РФ, в отношении индивидуального предпринимателя ФИО2 (ИНН №; ОГРН №; адрес регистрации: 

<

адрес>), 

УСТАНОВИЛ:

В Центральный районный суд г.Красноярска поступили дела (№ 5-194/2017, протокол № от 17 февраля 2017 года и 5-195/2017, протокол № от 30 марта 2017 года), об административном правонарушении, предусмотренном ч. 4 ст. 15.12 КоАП, в отношении индивидуального предпринимателя ФИО2 

17 апреля 2017 года указанные дела соединены в одно производство, соединенному делу присвоен номер 5-194/2017.

Из материалов дела следует, что в организации общественного питания – кафе «

<

данные изъяты>» по адресу: 

<

адрес>, ком.17, 09 февраля 2017 года, в период времени с 14 часов 50 минут по 18 часов 00 минут, обнаружен факт оборота табачных изделий без маркировки и (или) нанесения информации, предусмотренной законодательством Российской Федерации, в случае, если такая маркировка и (или) нанесения такой информации обязательна, а именно: 

- допускается путем хранения и реализации курительной смеси: «Д-гастро», изготовитель ООО «Премиум Тобако», 

<

адрес>, состав, согласно маркировке: табак, глицерин, без информации о дате изготовление (месяц, год), фактически на имеющейся маркировке в графе дата изготовления отсутствует какая-либо информации о дате изготовления, отсутствует акцизная марка.

Кроме того, 20 марта 2017 года, при получении протоколов испытаний №№ 113, 114, 115, 116 от 14 марта 2017 года обнаружен факт оборота табачных изделий без маркировки и (или) нанесения информации, предусмотренной законодательством Российской Федерации, а именно допускается прием, хранения и реализация курительных смесей, а именно:

- в стеклянной банке «Darkside» ADMIRAL ACBAR CEREAL-1шт.; смесь курительная «AL Fakher» вкус brenadine flavor-2шт. по 50г., смесь курительная в картонной упаковке «Serbetli» вкус ice-cola-melon flavoured-1шт., смесь курительная в картонной упаковке «Adalya» premium hookah tobacco discovery-1шт.; смесь курительная в картонной упаковке «Adalya» orange-1шт.; смесь курительная в картонной упаковке «Afzal» crush ise-1шт., смесь курительная в картонной упаковке «Serbetli» babutsa cactusaromali-1шт.; смесь курительная в картонной упаковке «Serbetli» berry flavoured-1шт. по 50гр.; смесь курительная в картонной упаковке «Al Fakher» watermelon flavor-1шт.; смесь курительная в картонной упаковке «Afzal» green mango-1шт. (50гр.); смесь курительная в картонной упаковке «Serbetli» lime-lychee flavoured-1шт.; смесь курительная в картонной упаковке «Serbetli» ice-strawberry- melon flavoured-1шт., в стеклянной банке «Darkside» barberry cum- 1шт.; смесь курительная в стеклянной банке Tangiers hookah tobacco its like that other break fast cereal-1шт.; смесь курительная в стеклянной банке «Darkside» darkside cola-1шт.; курительная смесь в стеклянной банке «Darkside» bananapapa cola-1шт.; курительная смесь в пластиковом контейнере «Darkside» blueberry blast-1шт.; курительная смесь в пластиковом контейнере «Nakhla» tobacco fakhtalhina-1шт.; курительная смесь в пластиковом контейнере «Darkside» gonzo cake-1шт.; курительная смесь в пластиковом контейнере «AL Fakher» watermelon eith mint flavour-1шт.; курительная смесь в пластиковом контейнере «Darkside» space dessert-1шт.; курительная смесь в пластиковом контейнере «Darkside» lemon blast-1шт.; курительная смесь в пластиковом контейнере «AL Fakher» kiwi flavour-1шт.; курительная смесь в пластиковом контейнере с маркировкой «double melon»-1шт.; курительная смесь в пластиковом контейнере с маркировкой «Mango» -1шт.; курительная смесь в пластиковом контейнере с маркировкой «Virginia tobacco»-1шт.; курительная смесь в пластиковом контейнере с маркировкой «апельсин»-1шт.; курительная смесь в пластиковом контейнере с маркировкой «Virginia tobacco»-1шт.; курительная смесь в пластиковом контейнере с маркировкой «tobacco banana flavoured»-1шт.; курительная смесь в пластиковом контейнере с маркировкой «watermelon waterpipe tobacco»-1шт.; курительная смесь в пластиковом контейнере «Darkside» barvy citrus-1шт.; курительная смесь в пластиковом контейнере «Darkside» supernova-1шт.; курительная смесь в пластиковом контейнере «Darkside» mango lassi-1шт.; курительная смесь в пластиковом контейнере «AL Fakher» grape flavour-1шт.; курительная смесь в пластиковом контейнере «Serbetli» рисунок «кока кола» на маркировке-1 шт.; курительная смесь в пластиковом контейнере «Darkside» barcomonst-1шт.; курительная смесь в пластиковом контейнере «Darkside» blule berry blas-1 шт.; курительная смесь в пластиковом контейнере рисунок «малина» на маркировке-1шт.; курительная смесь в пластиковом контейнере рисунок «малина и киви» на маркировке-1шт.; курительная смесь в пластиковом контейнере маркировка «Hawall»-1шт.; курительная смесь в пластиковом контейнере маркировка «Milk»-1шт.; курительная смесь в пластиковом контейнере маркировка «Lemon-cake»-1шт.; курительная смесь в пластиковом контейнере маркировка «cheba» flavourer -1шт.; курительная смесь в пластиковом контейнере рисунок «арбуз» на маркировке-1шт.

Указанные смеси, использовались как курительные смеси для кальянов, согласно расположенного на столах для посетителей меню (представляет собой первую страницу, на которой имеется фирменный логотип представленный названием организации «the цоколь») имеется различного рода ассортимент кальянов с различными вкусами и ценовым диапазоном от 600 до 900 рублей.

Кроме того, на столе, за которым располагались посетители, имелось предложение, представленное собой следующей информацией: «при заказе комбо-набора: лапша + сэндвич + напиток 340р, бургер + фри + напиток 320р» легкий кальян по 400 рублей.

На упаковках указанных курительных смесей отсутствовала какая-либо информации на русском языке, предупредительные знаки, информация о наименовании товара, изготовителе, месте его нахождении, импортере. На данную продукцию был наложен арест (протокол ареста от 09.02.2017), продукция была помещена в пакеты, опечатана в присутствии понятых и передана на ответственное хранение ИП ФИО2.

В ходе проведения административного расследования выполнен перевод маркировки курительной смеси зафиксированной фото съемкой в ходе проведения осмотра помещений 09 февраля 2017 года (лингвист-переводчик ФИО1), согласно переводу маркировки было установлено, что имеется графа состав, в данной графе одним из составляющих является «Табак». 

В ходе проведения расследования путем выборки из арестованных образцов отобраны пробы курительных смесей для определения содержания никотина (табак) в его составе, о чем составлен протокол, о взятии проб от 09 февраля 2017 года. 

Согласно протоколам испытаний проб курительных смесей, выполненных ФГБНУ «Всероссийский научно-исследовательский институт табака, махорки и табачных изделий»:

- №113 от 14.03.2017 отобранный образец курительной смеси «Serbetli» Virginia tobacco ise-strawberry-melon flavoured, в упаковке массой 50г., содержит никотин (табак) 0,17±0,07%;

- №114 от 14.03.2017 отобранный образец курительной смеси «AL FAKHER» cocktail flavor, в упаковке массой 50г., содержит никотин (табак) 0,18±0,07%;

- №115 от 14.03.2017 отобранный образец курительной смеси «Afzal» authentic flavoured molasses crush ise, в пластиковом контейнере, содержит никотин (табак) 0,11±0,07%;

- №116 от 14.03.2017 отобранный образец курительной смеси «AL FAKHER» GRAPEFRUIT (sindi) flavour, в пластиковом контейнере, содержит никотин (табак) 0,50±0,07%;

Таким образом, арестованные и исследованные курительные смеси для кальяна, содержат в своем составе табак (никотин), оборот на территории Российской Федерации, которых законодательно регулируется.

Представитель Управления Роспотребнадзора по Красноярскому краю ФИО3 в судебном заседании поддержал обстоятельства, изложенные в протоколах об административном правонарушении от 17 февраля 2017 года и 30 марта 2017 года, просил привлечь индивидуального предпринимателя ФИО2 к административной ответственности по ч. 4 ст. 15.12 КоАП РФ.

Индивидуальный предприниматель ФИО2 в судебном заседании вину в совершении указанного административного правонарушения не признал.

Защитник Рудко Е.А. полагает, что доказательства по делу являются недопустимыми, собраны с процессуальными нарушениями. Имеющиеся в материалах дела фотоматериал, видеозапись с места осмотра должностным лицом Роспотребнадзора не содержат доказательства наличия состава правонарушения, предусмотренного ч. 4 ст. 15.12 КоАП РФ. Результаты испытаний, проведенные по курительным смесям, не могут быть признаны допустимыми доказательствами, поскольку в деле отсутствует документ, согласно которому отобранные образцы были направлены на испытание, отсутствует определение о назначении каких-либо исследований по отобранным образцам. Фотоматериал, представленный в материалах дела ФИО2, напротив, свидетельствует о том, что на банке курительной смеси «Д-гастро» имеется акцизная марка и информация о дате изготовления (месяц, год). 

Заслушав участников процесса, исследовав представленные материалы дела, суд приходит к следующим выводам.

Частью 4 статьи 15.12 КоАП РФ предусмотрена ответственность за оборот алкогольной продукции или табачных изделий без маркировки и (или) нанесения информации, предусмотренной законодательством Российской Федерации, в случае, если такая маркировка и (или) нанесение такой информации обязательны, что влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от четырех тысяч до пяти тысяч рублей с конфискацией предметов административного правонарушения.

В силу ст. 24.1 КоАП РФ задачами производства по делам об административных правонарушениях является всестороннее, полное, объективное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом.

В соответствии с ч.1 ст.1.5 КоАП РФ, лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Кроме того, положениями части четвертой данной статьи установлено, что неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

В соответствии со с ч.1 ст.2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность. 

В соответствии со ст.26.2 КоАП РФ, доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, в производстве которого находится дело, устанавливает наличие либо отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела. Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными КоАП РФ, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

В соответствии со ст. 26.11 КоАП РФ судья, осуществляющий производство по делу об административном правонарушении, оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном и объективном исследовании всех обстоятельств дела в их совокупности. Никакие доказательства не могут иметь заранее установленную силу.

Порядок организации и проведения проверок юридических лиц, индивидуальных предпринимателей органами, уполномоченными на осуществление государственного контроля (надзора), муниципального контроля; права и обязанности органов, уполномоченных на осуществление государственного контроля (надзора), муниципального контроля, их должностных лиц при проведении проверок; права и обязанности юридических лиц, индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора), муниципального контроля, меры по защите их прав и законных интересов установлены Федеральным законом от 26 декабря 2008 года № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля».

В соответствии с пунктом 3 части 3 статьи 1 Федерального закона от 26 декабря 2008 года № 294-ФЗ, положения настоящего закона, устанавливающие порядок организации и проведения проверок, не применяются при осуществлении прокурорского надзора (за исключением случаев проведения органами государственного контроля (надзора), органами муниципального контроля проверок по требованию прокурора), правосудия и проведении административного расследования.

Согласно материалам дела, 09 февраля 2017 года ведущим специалистом-экспертом отдела надзора за условиями воспитания, обучения и питания населения Управления Роспотребнадзора по Красноярскому краю вынесено определение №1640 о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования. 

Основанием для вынесения указанного определения, как следует из его содержания, послужили поступившие из Межмуниципального управления МВД России «Красноярское» материалы (вх. № 14-17-26-3911 от 30 января 2017 года), содержащие сведения о неисполнении индивидуальным предпринимателем ФИО2 обязанностей по контролю за соблюдением норм законодательства в сфере охраны здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака на территориях и помещениях, используемых им для осуществления предпринимательской деятельности.

При этом, материалы, на которые имеется ссылка в определении от 09 февраля 2017 года, в деле отсутствуют, в связи с чем, невозможно установить, какие, конкретно, сведения о неисполнении индивидуальным предпринимателем ФИО2 обязанностей по контролю за соблюдением норм законодательства в сфере охраны здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака на территориях и помещениях, используемых им для осуществления предпринимательской деятельности, в них содержатся.

Согласно пункту 3 части 1 статьи 28.1 КоАП РФ сообщения и заявления физических и юридических лиц, а также сообщения в средствах массовой информации, содержащие данные, указывающие на наличие события административного правонарушения (за исключением административных правонарушений, предусмотренных ч.2 ст.5.27 и ст. 14.52 КоАП РФ), являются лишь поводом к возбуждению дела об административном правонарушении.

Как установлено частью 3 статьи 28.1 КоАП РФ дело об административном правонарушении может быть возбуждено должностным лицом, уполномоченным составлять протоколы об административных правонарушениях, только при наличии хотя бы одного из поводов, предусмотренных частями 1, 1.1 и 1.3 настоящей статьи, и достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения.

Исходя из буквального толкования закона, для признания возбуждения дела об административном правонарушении правомерным необходим не только повод, предусмотренный частями 1, 1.1 и 1.3 статьи 28.1 КоАП РФ, но и иные достаточные данные, указывающие на наличие события административного правонарушения.

Таким образом, поступление в орган государственного контроля (надзора) материалов, содержащих сведения (данные), указывающие на наличие события административного правонарушения, основанием для возбуждения дела об административном правонарушении и проведения административного расследования являться не может.

Вместе с тем, представленные суду материалы дела не содержат сведения о получении должностным лицом надзорного органа до возбуждения дела достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения.

Поступление же в органы государственного контроля (надзора), органы муниципального контроля обращений и заявлений граждан, содержащие данные, указывающие на наличие события административного правонарушения, основанием для возбуждения дела об административном правонарушении, являться не может.

Сведения, которые, согласно определению о возбуждении дела, поступили из Межмуниципального управления МВД России «Красноярское» могут являться основанием для проведения внеплановой проверки в порядке, установленном Федеральным законом от 26 декабря 2008 года № 294-ФЗ. 

В представленных же суду материалах дела, такие сведения вообще отсутствуют.

Статьей 28.7 КоАП РФ предусмотрено проведение административного расследования в случае, если после выявления административного правонарушения, в том числе, в области законодательства санитарно-эпидемиологического благополучия населения осуществляются экспертиза или иные процессуальные действия, требующие значительных временных затрат.

В данном случае, правонарушение выявлено после возбуждения дела об административном правонарушении и проведении административного расследования, о чем свидетельствует, в том числе, содержание указанного определения, которым определены необходимые к проведению мероприятия:

- осмотр принадлежащих индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов по адресу: 

<

адрес>;

- проведение отбора проб и назначение экспертизы (при необходимости);

- отобрание объяснений у лица, в отношении которого ведется производство об административном правонарушении;

- проведение иных действий, необходимых для решения вопросов, возникающих в ходе проведения административного расследования.

При таких обстоятельствах, возбуждение дела об административном правонарушении при отсутствии установленных положениями КоАП РФ оснований для этого, нельзя признать законным. Проведение проверочных мероприятий и административного расследования до выявления административного правонарушения противоречит положениям статьи 28.7 КоАП РФ и нарушает права индивидуального предпринимателя. 

Управлением Роспотребнадзора по Красноярскому краю фактически в отношении индивидуального предпринимателя проведена внеплановая проверка, порядок организации и проведения которой, предусмотренный Федеральным законом от 26 декабря 2008 года № 294-ФЗ, соблюден не был.

В данном случае со стороны административного органа имела место подмена подлежавшей применению и предусмотренной Федеральным законом от 26 декабря 2008 года №294-ФЗ процедуры внеплановой проверки, процедурой регламентированного нормами КоАП РФ административного расследования, которое осуществлено вопреки положениям закона и без достаточных к тому оснований.

Согласно части первой статьи 20 Федерального закона от 26 декабря 2008 года № 294-ФЗ результаты проверки, проведенной органом государственного контроля (надзора) с грубым нарушением установленных настоящим Федеральным законом требований к организации и проведению проверок, не могут являться доказательствами нарушения индивидуальным предпринимателем обязательных требований и подлежат отмене вышестоящим органом государственного контроля (надзора) или судом на основании заявления юридического лица, индивидуального предпринимателя.

При указанных обстоятельствах, все собранные по делу доказательства получены с нарушением установленного порядка, следовательно, не могут быть признаны допустимыми.

С учетом изложенных обстоятельств, суд приходит к выводу, что представленные материалы содержат неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, что в свою очередь толкуются в пользу этого лица и в целом свидетельствует об отсутствии в действиях индивидуального предпринимателя ФИО2 состава инкриминируемого административного правонарушения.

Арест, наложенный согласно протоколу от 09 февраля 2017 года б/н на товар (согласно списку по протоколу), переданный на ответственное хранение индивидуальному предпринимателю ФИО2, подлежит отмене, арестованный товар оставить по принадлежности индивидуальному предпринимателю ФИО2

На основании вышеизложенного, руководствуясь главой 29 КоАП РФ, 

ПОСТАНОВИЛ:

Прекратить производство по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.4 ст.15.12 КоАП РФ, в отношении индивидуального предпринимателя ФИО2 (ИНН №; ОГРН №; адрес регистрации: 

<

адрес>), на основании п. 2 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ за отсутствием состава административного правонарушения.

Арест, наложенный протоколом от 09 февраля 2017 года б/н на товары, переданные на ответственное хранение индивидуальному предпринимателю ФИО2 отменить, товар оставить по принадлежности индивидуальному предпринимателю ФИО2

Постановление может быть обжаловано в Красноярский краевой суд в 10-дневный срок через Центральный районный суд г. Красноярска. 

Судья Е.В. Шлейхер