1 инстанция: **

апелляционная инстанция: Дело № 44-У-19/2019

**

**

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

ПРЕЗИДИУМА ВЕРХОВНОГО СУДА РЕСПУБЛИКИ ТЫВА

г. Кызыл 16 мая 2019 года

Президиум Верховного Суда Республики Тыва в составе:

председательствующего Ондара В.К.,

членов ФИО1 и ФИО2, 

при секретаре Салчаке Н.О.

рассмотрел в судебном заседании кассационное представление прокурора Республики Тыва Боровкова А.Н. о пересмотре приговора Барун-Хемчикского районного суда Республики Тыва от 23 ноября 2018 года и апелляционного определения судебной коллегии Верховного Суда Республики Тыва от 31 января 2019 года в отношении осуждённого ФИО3.

Приговором Барун-Хемчикского районного суда Республики Тыва от 23 ноября 2018 года

ФИО3, ** судимый 29 ноября 2017 года Железногорским городским судом Красноярского края по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год,

осуждён по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ч.5 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Железногогорского городского суда Красноярского края от 29 ноября 2017 года, на основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путём частичного присоединения неотбытой части наказания по предыдущему приговору назначено 4 года лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Апелляционным определением судебной коллегии Верховного Суда Республики Тыва от 31 января 2019 года приговор суда оставлен без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

В кассационном представлении прокурор республики просит изменить состоявшиеся судебные решения ввиду существенного нарушения уголовного закона, повлиявшего на исход дела.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Республики Тыва Ондар Е.К., выступления прокурора Республики Тыва Боровкова А.Н., поддержавшего доводы кассационного представления и полагавшего обжалуемые судебные решения подлежащими изменению, защитника Булатова А.А., просившего отказать в удовлетворении кассационного представления, президиум

УСТАНОВИЛ:

ФИО3 осуждён за незаконное приобретение, перевозку без цели сбыта наркотического средства в крупном размере.

Преступление им совершено 24 мая 2018 года в период времени с 14 часов до 17 часов при выезде из **, на ** км автомобильной дороги **, а также в управляемом им автомобиле марки «**» с государственным регистрационным знаком ** до города **, при обстоятельствах, указанных в приговоре.

В кассационном представлении прокурор Республики Тыва Боровков А.Н. просит изменить приговор и апелляционное определение в части зачета времени содержания под стражей до вступления приговора суда в законную силу. В обоснование представления указывается, что согласно п.3.2 ст.72 УК РФ, осужденным по ч.2 ст. 228 УК РФ зачёт времени содержания под стражей до вступления приговора суда в законную силу должен производиться из расчета один день за один день отбывания наказания. Однако суд в нарушение указанных требований закона ФИО3, осуждённому по ч.2 ст. 228 УК РФ, произвел зачёт времени содержания под стражей до вступления приговора суда в законную силу из расчета один день за полтора дня отбывания наказания. Также указывается, что допущенное нарушение закона искажает саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия, и со дня вступления приговора в законную силу не прошел годичный срок, в связи с чем, согласно ст. 401.6 УПК РФ данное решение суда может быть пересмотрено по основаниям, влекущим ухудшение положения осуждённого.

Изучив материалы истребованного уголовного дела, проверив доводы кассационного представления прокурора, выслушав стороны, президиум находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Согласно приговору ФИО3 осужден по ч.2 ст.228 УК РФ. Законность осуждения не вызывает сомнения и в кассационном представлении не оспаривается.

Однако судом допущено нарушение уголовного закона при решении вопроса о зачёте времени содержания осуждённого под стражей в соответствии со ст.72 УК РФ в срок отбытия наказания.

Так, принимая решение о зачёте в срок лишения свободы времени содержания ФИО3 под стражей с 25 мая по 26 мая 2018 года, с 25 июня по 22 ноября 2018 года до вступления приговора в законную силу, из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, суд руководствовался положениями ч.3.1 ст.72 УК РФ.

Вместе с тем, суд не учёл, что в силу ч.3.2 ст.72 УК РФ положения ч.3.1 указанной статьи не распространяются на лиц, осуждённых за преступление, предусмотренное ч.2 ст. 228 УК РФ.

Допущенное судом нарушение уголовного закона, выразившееся в нарушении требований Общей части УК РФ, является существенным, поскольку неправильное применение правил зачёта наказания и, как следствие, необоснованное сокращение времени фактического содержания осужденного ФИО3 в исправительной колонии, препятствует достижению указанных в ч.2 ст.43 УК РФ целей наказания.

Согласно ст.401.6 УПК РФ пересмотр в кассационном порядке приговора, определения, постановления суда по основаниям, влекущим ухудшение положения осуждённого, оправданного, лица, в отношении которого уголовное дело прекращено, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления их в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

При таких обстоятельствах, с учётом того, что со дня вступления в законную силу приговора годичный срок не истёк, кассационное представление подлежит удовлетворению. Согласно ч.1 ст.401.15 УПК РФ, в связи с неправильным применением нормы уголовного закона приговор суда подлежит изменению и в соответствии с п. «а» ч.3.2 ст.72 УК РФ время содержания осуждённого ФИО3 под стражей необходимо зачесть из расчёта один день за один день отбывания наказания.

На основании изложенного и руководствуясь стст. 401.13, 401.14, ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Кассационное представление прокурора Республики Тыва Боровкова А.Н. удовлетворить. 

Приговор Барун-Хемчикского районного суда Республики Тыва от 23 ноября 2018 года и апелляционное определение судебной коллегии Верховного Суда Республики Тыва от 31 января 2019 года в отношении осуждённого ФИО3 изменить:

- исключить из приговора указание о применении п. «б» ч.3.1 ст.72 УК РФ; 

- в соответствии с п. «а» ч. 3.2 ст.72 УК РФ зачесть время содержания осуждённого ФИО3 под стражей с 25 мая по 26 мая 2018 года, с 25 июня по 22 ноября 2018 года из расчёта один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор и апелляционное определение оставить без изменения. 

Председательствующий В.К.Ондар