12-(1)-5/2022

РЕШЕНИЕ

07 февраля 2022 года г.Ясный

Судья Ясненского районного суда Оренбургской области Злобина М.В., 

при секретаре Петрушенко Ю.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании жалобу главы муниципального образования Ясненский городской округ Оренбургской области ФИО1 на постановление врио заместителя руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Оренбургской области от 18 ноября 2021 № по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 2 ст. 7.29 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в отношении ФИО1,

У С Т А Н О В И Л:

Постановлением врио заместителя руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Оренбургской области (далее - Оренбургское УФАС России) от 18 ноября 2021 № глава амуниципального образования ФИО1 признана виновной в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.7.29 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ), и ей назначено наказание в виде административного штрафа в размере 25 000 рублей.

В Ленинский районный суд поступила жалоба ФИО1, в которой она просит постановление от 18.11.2021 года отменить, производство по делу прекратить.

Определением судьи Ленинского районного суда г. Оренбурга от 30 декабря 2021 года жалоба главы МО Ясненский городской округ Оренбургской области ФИО1 на постановление врио заместителя руководителя Оренбургское УФАС России от 18 ноября 2021 года № по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 2 ст. 7.29 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях передана на рассмотрение по подведомственности в Ясненский районный суд Оренбургской области. 

В судебное заседание лицо привлекаемое к административной ответственности – ФИО1 не явилась, была извещена судом надлежащим образом о времени и месте рассмотрения. 

Суд, руководствуясь ч.2 ст.25.1 КоАП РФ пришел к выводу о возможности рассмотрения дела об административном правонарушении в отсутствие не явившегося лица.

Изучив материалы дела об административном правонарушении, доводы жалобы, суд приходит к следующим выводам.

Часть 2 статьи 7.29 КоАП РФ предусматривает административную ответственность за принятие решения о способе определения поставщика (подрядчика, исполнителя), в том числе решения о закупке товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), в случае, если определение поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок должно осуществляться путем проведения конкурса или аукциона.

Согласно ч.1 ст.1 Закона о контрактной системе, настоящий Федеральный закон регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, в части, касающейся:

планирования закупок товаров, работ, услуг;

определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей);

- заключения гражданско-правового договора, предметом которого являются поставка товара, выполнение работы, оказание услуги (в том числе приобретение недвижимого имущества или аренда имущества), от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования, а также бюджетным учреждением либо иным юридическим лицом в соответствии с частями 1, 4 и 5 статьи 15 настоящего Федерального закона (далее - контракт);

особенностей исполнения контрактов;

мониторинга закупок товаров, работ, услуг;

аудита в сфере закупок товаров, работ, услуг;

контроля за соблюдением законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - контроль в сфере закупок).

В соответствии с ч. 1 ст. 8 Закона о контрактной системе, контрактная система в сфере закупок направлена на создание равных условий для обеспечения конкуренции между участниками закупок. Любое заинтересованное лицо имеет возможность в соответствии с законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок стать поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

Согласно ч. 2 ст. 8 Закона о контрактной системе конкуренция при осуществлении закупок должна быть основана на соблюдении принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренции между участниками закупок в целях выявления лучших условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг. Запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок любых действий, которые противоречат требованиям настоящего Федерального закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок.

Согласно ч. 1 и 2 ст. 24 Закона о контрактной системе заказчики при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), которыми являются конкурсы (открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс), аукционы (аукцион в электронной форме (далее также - электронный аукцион), закрытый аукцион), запрос котировок, запрос предложений.

В силу ч. 5 ст. 24 Закона о контрактной системе, Заказчик выбирает способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с положениями настоящей главы. При этом он не вправе совершать действия, влекущие за собой необоснованное сокращение числа участников закупки.

Случаи осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) приведены в ст. 93 Закона о контрактной системе. Предусмотренный ст. 93 Закона о контрактной системе, перечень случаев размещения заказа у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) является исчерпывающим.

В соответствии с п. 9 ч. 1 ст. 93 Закона о контрактной системе, закупка у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) может осуществляться заказчиком в случае аварии, иных чрезвычайных ситуаций природного или техногенного характера, непреодолимой силы, в случае возникновения необходимости в оказании медицинской помощи в экстренной форме либо в оказании медицинской помощи в неотложной форме, в том числе при заключении федеральным органом исполнительной власти контракта с иностранной организацией на лечение гражданина Российской Федерации за пределами территории Российской Федерации (при условии, что такие товары, работы, услуги не включены в утвержденный Правительством Российской Федерации перечень товаров, работ, услуг, необходимых для оказания гуманитарной помощи либо ликвидации последствий чрезвычайных ситуаций природного или техногенного характера) и применение иных способов определения поставщика (подрядчика, исполнителя), требующих затрат времени, нецелесообразно. Заказчик вправе заключить в соответствии с настоящим пунктом контракт на поставку товара, выполнение работы или оказание услуги соответственно в количестве, объеме, которые необходимы для ликвидации последствий, возникших вследствие аварии, иных чрезвычайных ситуаций природного или техногенного характера, непреодолимой силы, либо для оказания медицинской помощи в экстренной форме или неотложной форме.

Судом установлено, что 18.08.2021 года, между администрацией муниципального образования Ясненский городской округ Оренбургской области в лице главы администрации муниципального образования Ясненский городской округ ФИО1 и ООО «Теплосервис-ТС» заключен муниципальный контракт № на выполнение работ по реконструкции объекта капитального строительства «Завершение работ по реконструкции водовода «Водовод Кумакское водохранилище - город Ясный (протяженностью 8905)» на сумму , без проведения конкурсных процедур с единственным поставщиком.

При этом в Контракте указано, что он заключен в соответствии с пунктом 9 части 1 ст. 93 Федерального Закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд. 

Согласно пунктам 1.1, 1.3 Муниципального контракта Подрядчик по заданию Заказчика в соответствии с представленной Заказчиком проектной и рабочей документацией в установленные настоящим Контрактом сроки обязуется выполнить комплекс работ по реконструкции объекта капитального строительства «Завершение работ по реконструкции водовода «Водовод Кумакское водохранилище - город Ясный (протяженностью 8905)» своими и привлеченными силами и средствами для обеспечения муниципальных нужд, а Заказчик обязуется принять и выполненные работы и оплатить их. Заказчиком для целей Контракта предоставляются : проектная документации на объект капитального строительства «Водовод Кумакское водохранилище – город Ясный» (положительное заключение государственной экспертизы ГУ «Государственная экспертиза проектов документов территориального планирования проектной документации и результатов инженерных изысканий Оренбургской области» от 14.08.2008) и сметная документация (положительное заключение экспертизы ГАУ «Государственная экспертиза проектов документов территориального планирования проектной документации и результатов инженерных изысканий Оренбургской области» от 16.11.2020 года.

Согласно п. 2.1 Контракта- цена Контракта . 

В соответствии с п. 2.6 Контракта Заказчик обязуется оплатить выполненные работы по Контракту с учетом графика выполнения строительно-монтажных работ и фактически выполненных Подрядчиком работ не позднее 30 марта 2022 года.

Согласно п. 3.1 Контракта Подрядчик обязуется выполнить работы по реконструкции Объекта в соответствии с графиком выполнения строительно-монтажных работ, который является приложением № к контракту.

В соответствии с приложением № «График выполнения строительно-монтажных работ» окончание работ по контракту - 20 ноября 2021 года.. 

Из протокола заседания комиссии по предупреждению и ликвидации чрезвычайных ситуаций и обеспечению пожарной безопасности муниципального образования Ясненский городской округ № от 11.08.2021 г. следует, что рассмотрен вопрос о мерах ликвидации угрозы возникновения чрезвычайных ситуаций на сетях и объектах водоснабжения на территории МО Ясненский городской в связи с поступившим сообщением ООО «Водопроводные системы» о критическом состоянии участков водовода «Кумакское водохранилище- город Ясный». Часть водовода общей протяженностью 21,27 км заменена, в аварийном состоянии остается участок протяженностью 8,905 км. Аварии на данном участке происходят еженедельно, приводят к огромным потерям воды и требуют значительных ресурсов на устранение. Так за 2019 год на водоводе было устранено 170 прорывов, за 2020 год их количество достигло 213, за истекший период 2021 года (по 01.08.2021 г.) количество прорывов составило 157.

Согласно экспертному заключению № ГАУ Государственная экспертиза Оренбургской области, экспертиза проводилась на основании муниципальной программы «Комплексное развитие системы коммунальной инфраструктуры на территории Ясненского городского округа в 2017 – 2026 годах», установлена сметная стоимость работ .

Постановлением Главы администрации МО Ясненский городской округ №-п от 11.08.2021 года на территории муниципального образования Ясненский городской округ введен режим функционирования органов управления и сил Ясненского муниципального звена Оренбургской территориальной подсистемы единой государственной системы предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций «Повышенная готовность», постановлено организовать мероприятия по предупреждению возникновения чрезвычайной ситуации на объектах и системах, указанных в экспертных заключениях ООО «Энергодиагностика» № от 08.08.2021 года, а именно : провести капитальный ремонт участков водовода Кумакское водохранилище -город Ясный, протяженностью 8905 метров со 100 5 заменой труб.

Из сообщения ООО «Водопроводные системы» № от 09.08.2021 года, послужившего основанием для вынесения вышеуказанного постановления следует. что аварии на данном участке происходят еженедельно, приводят к огромным потерям воды и требуют значительных ресурсов на устранение. Так за 2019 год на водоводе было устранено 170 прорывов, за 2020 год их количество достигло 213, за истекший период 2021 года (по 01.08.2021 г.) количество прорывов составило 157. Понимая, что сумма 214,24 млн рублей, необходимая для реконструкции водовода может привести к росту тарифа на водоснабжение для потребителей, считают необходимым замену указанного участка водовода за счет государственного финансирования.

О данных аварийных ситуациях и необходимости замены аварийного участка ООО «Водопроводные системы» регулярно и неоднократно информировало администрацию МО Ясненский городской округ, направляя соответствующие письма № от дд.мм.гг. год, № от дд.мм.гг., № от дд.мм.гг., № от дд.мм.гг., № от дд.мм.гг. и другие. 

Согласно представлению прокурора Ясненского района № от 10.08.2021 года об устранении нарушений законодательства в сфере использования муниципального имущества, водоснабжения населения, замена части водовода производилась в 2016 году. За период с 2017 по 2020 год плановый ремонт водовода не производился, на 2021 год ремонт водовода также не запланирован, что может привести к длительному прекращению водоснабжения населения г. Ясного. 

Постановлением администрации МО Ясненский городской округ №-п от дд.мм.гг. на основании решения депутатов МО Ясненский городской округ от дд.мм.гг. № внесены изменения в План –график и размещены на официальном сайте сведения о проведении закупки по объекту «Завершение работ по реконструкции водовода «Кумакское водохранилище – ...»(протяженностью 8905 м).

Постановлением Правительства Оренбургской области от 10.10.2019 г. № 775-п с изменениями, внесенными Постановлением Правительства Оренбургской области №747-п от 31.08.2021 г. предусмотрена реконструкция водовода «Водовод Кумакское водохранилище - город Ясный, а именно «завершение работ по реконструкции водовода «Кумакское водохранилище - город Ясный» (протяженностью 8905 м), являющийся предметом данного контракта.

В соответствии с ч. 1 ст. 16 Закона о контрактной системе планирование закупок осуществляется посредством формирования, утверждения и ведения планов-графиков. Закупки, не предусмотренные планами-графиками, не могут быть осуществлены.

Согласно ч. 2 ст. 16 Закона о контрактной системе в планы-графики включаются: 1) идентификационные коды закупок, определенные в соответствии со статьей 23 настоящего Федерального закона; 2) наименование объекта и (или) наименования объектов закупок; 3) объем финансового обеспечения для осуществления закупок; 4) сроки (периодичность) осуществления планируемых закупок.

В соответствии с размещенной Заказчиком в единой информационной системе позиции плана-графика муниципальным образованием Ясненский городской округ запланировано выполнение реконструкция «Водовод Кумакское водохранилище - город Ясный» в объем финансового обеспечения , что является суммой контракта № от 18.08.2021 г., заключенному по п. 9 ч. 1 ст. 93 Закона о контрактной системе. 

Анализ вышеуказанных документов показал, что необходимость выполнения работ, являющихся предметом Муниципального контракта № от 18 августа 2021 года, возникла задолго до заключения контракта. 

Сообщения об аварийном состоянии водовода ООО «Водопроводные системы», осуществляющим, в соответствии с концессионным соглашением бесперебойное обеспечение потребителей г. Ясного коммунальными услугами по холодному водоснабжению, направлялись в Администрацию регулярно в 2019, 2020, 2021 годах, сообщалось о еженедельных авариях. 

Указанные работы были включены в муниципальную программу «Комплексное развитие системы коммунальной инфраструктуры на территории Ясненского городского округа в 2017 – 2026 годах», в связи с чем в ноябре 2020 года была проведена экспертиза сметной документации «Завершение работ по реконструкции водовода «Кумакское водохранилище – город Ясный» (протяженностью 8905 м), определена стоимость работ 214239,77 тыс. рублей.

Однако указанные работы не были включены в план-график МО Ясненский городской округ до августа 2021 года, что свидетельствует о непринятии администрацией МО Ясненский городской округ, в том числе и главой муниципального образования ФИО1, должных и своевременных мер по обеспечению сетей водоснабжения в состоянии полной работоспособности, исключающей факты возникновения аварийных ситуаций, что в том числе являлось причиной и условием приведения водовода в состояние невозможности дальнейшей эксплуатации.

В соответствии с п. 3 ст. 401 ГК РФ, к обстоятельствам непреодолимой силы относятся пожар, землетрясение, наводнение, и другие стихийные бедствия. 

Для непреодолимой силы характерны два условия: чрезвычайность (исключительность) и объективная непредотвратимость (п. 3 ст. 401 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Под чрезвычайностью понимается невозможность предвидения наступления соответствующих обстоятельств. Чрезвычайность обстоятельства - то, что не могло быть учтено лицом ни при каких обстоятельствах, что не относится к жизненному риску.

Под непредотвратимостыо (непреодолимостью) обстоятельств понимается невозможность их предотвращения имеющимися в распоряжении лица техническими и иными средствами. 

Непредвиденность тех или иных событий может быть определена как конкретное незнание о времени, месте, характере и особенностях будущего события. Когда же наступление каких-либо обстоятельств можно было предвидеть и избежать, ссылка на непреодолимую силу несостоятельна. Таким образом, должно быть налицо сочетание непредвиденности и непредотвратимости.

При таких обстоятельствах довод лица, привлекаемого к административной ответственности о внезапности и чрезвычайности сложившегося аварийного состояния водовода не нашел своего подтверждения.

Следовательно, размещение закупки, проводимой в соответствии с Законом о контрактной системе, на выполнение реконструкции водовода «Водовод Кумакское водохранилище - город Ясный, должно осуществляться путем проведения конкурентным способом, регламентированным ст. 24 Закона о контрактной системе.

Проведение публичных процедур способствует развитию конкуренции за обладание правом исполнения договора путем создания условий для выбора контрагента, предлагающего наилучшие условия, что обеспечивает равный доступ к исполнению договора всех заинтересованных лиц. Непроведение публичных процедур, когда это необходимо в силу закона, свидетельствует о предоставлении необоснованных преимуществ при осуществлении хозяйственной деятельности исполнителю и как следствие о достижении соглашения, направленного на ограничение конкуренции.

Следовательно, действия заказчика по заключению договоров без использования конкурентных способов определения поставщика нарушают требования статьи 24 Закона о контрактной системе.

При таких обстоятельствах, суд не может признать состоятельными доводы жалобы лица, привлекаемого к административной ответственности, что её действия по заключению муниципального контракта без проведения аукциона были вызваны обстоятельствами непреодолимой силы, поскольку об аварийном состоянии части водовода администрации МО Ясмненский городской округ было известно еще в 2019 году, а договор заключен в августе 2021 года, указанный срок является достаточным для выполнения требований Закона о контрактной системе, а ссылка на отсутствие финансирования не подтверждает чрезвычайные и непредотвратимые, при данных условиях и обстоятельствах. 

В соответствии с решением от 17.11.2020 № «Об избрании Главы муниципального образования Ясненский городской округ Оренбургской области: на должность главы муниципального образования Ясненский городской округ Оренбургской области избрана ФИО1.

В соответствии с Муниципальным контрактом № от 18.08.2021 года заказчиком является Администрация МО Ясненский городской округ в лице Главы МО Ясненский городской округ ФИО1.

Таким образом, Глава муниципального образования Ясненский городской округ ФИО1 допустила нарушение ч. 5 ст. 24 Закона о контрактной системе и ее действия правильно квалифицированы должностным лицом по ч. 2 ст. 7.29 КоАП РФ как принятие решения о способе определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в том числе решения о закупке товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), в случае, если определение поставщика (подрядчика, исполнителя), в соответствии с законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок должно осуществляться путем проведения конкурса или аукциона.

В соответствии с частью 1 статьи 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Должностным лицом при рассмотрении дела была дана надлежащая оценка всем собранным по делу доказательствам в соответствии с требованиями ст. 26.11 КоАП РФ.

Обстоятельств, исключающих производство по делу об административном правонарушении, предусмотренных ст. 24.5 Кодекса РФ об административных правонарушениях, не установлено.

Учитывая, что нарушение законодательства о контрактной системе обладает высокой степенью общественной опасности, оснований для применения ст.2.9 КоАП РФ у должностного лица не имелось, с чем соглашается и суд, рассматривающий жалобу.

Постановление о привлечении ФИО1 к административной ответственности вынесено уполномоченным должностным лицом в пределах срока давности привлечения к административной ответственности, установленного ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ для данной категории дел.

В силу ст. 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. В соответствии с ч. 1 ст. 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Согласно ст. 2.4 КоАП РФ, административной ответственности подлежит должностное лицо в случае совершения им административного правонарушения в связи с неисполнением либо ненадлежащим исполнением своих служебных обязанностей.

Административное наказание в виде штрафа назначено ФИО1 как должностному лицу, с применением ч. 2.2 ст. 4.1 КоАП РФ в пределах санкции ч.2 ст.7.29 КоАП РФ,, с учетом характера и обстоятельств совершенного административного правонарушения, личности ФИО1 и всех значимых обстоятельств, ниже низшего предела, предусмотренного санкцией данной статьи, оно является справедливым и соразмерным содеянному.

Нарушений норм материального права, а также требований процессуального законодательства, влекущих отмену обжалуемого процессуального решения, не допущено. 

При таких обстоятельствах, суд приходит к выводу о том, что постановление врио заместителя руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Оренбургской области от 18 ноября 2021 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 2 ст. 7.29 КоАП РФ, в отношении главы муниципального образования Ясненский городской округ ФИО1 следует оставить без изменения, а жалобу ФИО1 – без удовлетворения.

На основании изложенного, руководствуясь п. 1 ч. 1 ст. 30.7 КоАП РФ, суд

Р Е Ш И Л :

постановление врио заместителя руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Оренбургской области от 18 ноября 2021 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 2 ст. 7.29 КоАП РФ, в отношении главы муниципального образования Ясненский городской округ ФИО1 оставить без изменения, поданную ею жалобу - без удовлетворения.

Решение может быть обжаловано в Оренбургский областной суд через Ясненский районный суд Оренбургской области в течение 10 суток со дня вручения или получения копии решения.

Судья: