ПОСТАНОВЛЕНИЕ

ПРЕЗИДИУМА ВЕРХОВНОГО СУДА

РЕСПУБЛИКИ САХА (ЯКУТИЯ)

№ 44-у-107 

город Якутск 23 ноября 2018 года

Президиум Верховного Суда Республики Саха (Якутия) в составе: председательствующего – Летучих Л.Е.,

членов президиума – Данилова А.Р., Кулагина А.А., Оконешниковой М.М.,

при секретаре Скуратовой Л.В.,

рассмотрел материалы дела по кассационной жалобе ФИО1 на апелляционное постановление Верховного Суда Республики Саха (Якутия) от 11 сентября 2018 года,

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Республики Саха (Якутия) Бережневой С.В., изложившего обстоятельства дела и доводы кассационной жалобы, выслушав выступления защитника-адвоката Павлова П.Е., осужденного ФИО1, поддержавших доводы кассационной жалобы, выслушав мнение заместителя прокурора Республики Саха (Якутия) ФИО2, полагавшего частично удовлетворить кассационную жалобу, президиум 

У С Т А Н О В И Л:

По приговору Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 26 июля 2017 года, ФИО1, _______ года рождения, уроженец ********, ********, ранее судимый:

18 февраля 1998 года по приговору Мирнинского районного суда Республики Саха (Якутия) по п. «в» ч. 2 ст. 158, п.п. «б, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ окончательно к 4 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 5 лет;

05 февраля 1999 года по приговору Мирнинского районного суда Республики Саха (Якутия) по ст. 115, п.п. «а», «б», «г» ч. 2 ст. 158, ст. 316 УК РФ, с применением ч. 3 ст. 69 УК РФ к 7 годам лишения свободы, на основании ст.ст.74, 70 УК РФ путем полного присоединения неотбытой части наказания по приговору от 18 февраля 1998 года, окончательно к 11 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. 11 февраля 2004 года освобожден условно-досрочно от отбывания наказания на неотбытый срок 5 лет 2 месяца 24 дня; 

16 января 2009 года по приговору Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) по ч. 3 ст. 30 – п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы, по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 4 месяцам лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ к 8 годам 9 месяцам лишения свободы, в соответствии с п. «в» ч. 7 ст. 79 УК РФ отменено условно-досрочное освобождение от отбывания наказания по приговору от 05 февраля 1999 года с применением ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору от 05 февраля 1999 года окончательно к 9 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Постановлением Президиума Верховного Суда Республики Саха (Якутия) от 11 января 2010 года приговор Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 16 января 2009 года изменен, постановлено считать его осужденным с применением ч.7 ст.79, ст.70 УК РФ окончательно к 8 годам 10 месяцам лишения свободы. Постановлением Хангаласского районного суда Республики Саха (Якутия) 14 января 2015 года освобожден условно-досрочно на неотбытый срок наказания 2 года 10 месяцев 2 дня.

осужден по ч. 1 ст. 161 УК РФ к 1 году 5 месяцам лишения свободы, на основании п. «б» ч. 7 ст. 79 УК РФ, ст. 70 УК РФ, путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 16 января 2009 года, окончательно к 2 годам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Апелляционным постановлением Верховного Суда Республики Саха (Якутия) от 12 октября 2017 года приговор Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 26 июля 2017 года изменен, зачтен срок содержания под стражей осужденного ФИО1 с 4 июля по 25 июля 2017 года, в остальной части приговор оставлен без изменения, апелляционное представление прокурора без удовлетворения.

Постановлением Президиума Верховного Суда Республики Саха (Якутия) от 20 апреля 2018 года апелляционное постановление Верховного Суда Республики Саха (Якутия) от 12 октября 2017 года отменено, уголовное дело передано на новое апелляционное рассмотрение.

Апелляционным постановлением Верховного Суда Республики Саха (Якутия) от 29 мая 2018 года приговор Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 26 июля 2017 года изменен: в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию присоединено неотбытая часть наказания в виде 2 лет 10 месяцев 2 дней лишения свободы по приговору Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 16 января 2009 года, и окончательно определено наказание в виде 3 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. В срок наказания зачтено время содержания под стражей с 4 июля по 25 июля 2017 года. В остальной части приговор суда оставлен без изменения.

Постановлением Президиума Верховного Суда Республики Саха (Якутия) от 10 августа 2018 года кассационная жалоба осужденного ФИО1 удовлетворена частично, апелляционное постановление Верховного Суда Республики Саха (Якутия) от 29 мая 2018 года отменено, уголовное дело передано на новое апелляционное рассмотрение в тот же суд в ином составе суда. В отношении осужденного ФИО1 избрана мера пресечения в виде заключения под стражу сроком на 2 месяца, то есть по 9 октября 2018 года включительно.

Апелляционным постановлением Верховного Суда Республики Саха (Якутия) от 11 сентября 2018 года апелляционное представление государственного обвинителя удовлетворено частично, приговор Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 26 июля 2017 года изменен, исключено из описательно-мотивировочной части указание «являлся на регистрацию один раз», исключено из резолютивной части назначение наказания «на основании ч. 1 ст. 70 УК РФ к окончательной мере наказания 2 года лишения свободы путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 16 января 2009 года с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима» и «зачет в срок отбытия наказания времени содержания под стражей с 14 июля по 25 июля 2017 года». На основании ч.ч. 1 и 4 ст. 70 УК РФ, путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 16 января 2009 года, окончательно назначено наказание в виде 2 лет 11 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Зачтен в срок отбывания наказания срок содержания под стражей с 4 июля по 25 июля 2017 года.

В кассационной жалобе осужденный ФИО1 выражает несогласие с апелляционным постановлением от 11 сентября 2018 года, указывает, что судом апелляционной инстанции при внесении изменений в приговор и присоединении неотбытой части наказания в виде 2 лет 9 месяцев 20 дней лишения свободы не принято во внимание постановление Хангаласского районного суда Республики Саха (Якутия) от 15 февраля 2018 года, которым ему снижен срок назначенного наказания по предыдущим приговорам на 2 месяца, то есть неотбытая часть наказания, которая должна была быть присоединена к вновь назначенному наказанию составляет 2 года 8 месяцев 20 дней. Также просит признать решение суда апелляционной инстанции от 11 сентября 2018 года незаконным, поскольку на данном судебном заседании рассмотрено апелляционное представление прокурора на приговор суда от 26 июля 2017 года, которое было рассмотрено судом апелляционной инстанции 12 октября 2017 года и оставлено без удовлетворения. Полагает, что на судебном заседании должно было быть рассмотрено кассационное представление прокурора, поскольку апелляционное постановление от 29 мая 2018 года также отменено с передачей дела на новое апелляционное рассмотрение. Считает, что судом первой инстанции был вынесен справедливый приговор. Просит апелляционное постановление от 11 сентября 2018 года отменить. 

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, президиум приходит к выводу, что апелляционное постановление подлежит изменению в связи с неправильным применением уголовного закона.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Уголовное дело в отношении ФИО1 рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства. Из материалов дела усматривается, что при постановлении приговора судом первой инстанции требования главы 40 УПК РФ выполнены.

При ознакомлении с материалами уголовного дела ФИО1 добровольно, после консультации с защитником заявил ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства.

Из протокола судебного заседания следует, что подсудимый поддержал ранее заявленное ходатайство о постановлении приговора в порядке главы 40 УПК РФ, указав, что заявил его добровольно, после консультации с защитником и осознает последствия постановления приговора без проведения судебного разбирательства. Сторона обвинения не возражала против применения особого порядка судебного разбирательства.

Основания для принятия судебного решения без проведения судебного разбирательства, предусмотренные ст. 314 УПК РФ, у суда имелись.

Судом первой инстанции сделан верный вывод о том, что обвинение, с которым согласился ФИО1, является обоснованным и подтверждается имеющимися в деле доказательствами, квалификация его действий по ч. 1 ст. 161 УК РФ является правильной.

Нарушений уголовно-процессуального закона судом кассационной инстанции не установлено.

Вместе с тем, по данному уголовному делу судом апелляционной инстанции допущено существенное нарушение в применении уголовного закона, выразившееся в неправильном применении положений Уголовного кодекса Российской Федерации при назначении наказания, что влечет изменение апелляционного постановления. 

Так, постановлением Хангаласского районного суда Республики Саха (Якутия) от 15 февраля 2018 года ходатайство осужденного ФИО1 о смягчении наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу в соответствии со ст. 10 УК РФ, удовлетворено частично. 

Постановлено считать ФИО1 осужденным:

- по приговору Мирнинского районного суда Республики Саха (Якутия) от 18 февраля 1998 года по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы, по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем полного сложения наказаний, окончательно к 3 годам 8 месяцам лишения свободы; 

- по приговору Мирнинского районного суда Республики Саха (Якутия) от 05 февраля 1999 года по ч. 1 ст. 115 УК РФ к 1 году исправительных работ с удержанием заработка в доход государства в размере 15 %, по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 4 годам 7 месяцам лишения свободы, по ст. 316 УК РФ к 2 годам лишения свободы, в силу ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно к 6 годам 10 месяцам лишения свободы, в соответствии с ч. 1 ст. 70 УК РФ путем полного присоединения неотбытой части наказания к 9 годам 9 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

-по приговору Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 16 января 2009 года в соответствии со ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения неотбытой части по приговору от 05 февраля 1999 года окончательно к 8 годам 10 месяцам лишения свободы; 

-по приговору Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 26 июля 2017 года в соответствии со ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения неотбытой части по приговору от 16 января 2009 года окончательно к 1 году 10 месяцам лишения свободы.

Как усматривается из материалов дела, осужденный ФИО1 по постановлению Хангаласского районного суда Республики Саха (Якутия) от 11 февраля 2004 года освобожден условно досрочно от дальнейшего отбывания наказания по приговору Мирнинского районного суда Республики Саха (Якутия) от 5 февраля 1999 года на неотбытый срок 5 лет 2 месяца 24 дня.

С учетом изменений, внесенных в указанный приговор постановлением Хангаласского районного суда Республики Саха (Якутия) от 15 февраля 2018 года, неотбытый срок наказания условно-досрочного освобождения составил 3 года 11 месяцев 24 дня и истек 4 февраля 2008 года.

При таких обстоятельствах, на момент совершения ФИО3 преступления 6 августа 2008 года, за которое он осужден по приговору от 16 января 2009 года, срок условно-досрочного освобождения по приговору от 5 февраля 1999 года истек, в связи с чем, президиум полагает необходимым исключить из приговора применение ч. 7 ст. 79 УК РФ и назначение ФИО3 окончательного наказания в соответствии со ст. 70 УК РФ.

Приговором Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 16 января 2009 года ФИО1 осужден за совершение преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 228, ч. 3 ст. 30- п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, и ему назначено окончательное наказание с применением ст. 79, 70 УК РФ в виде 8 лет 10 месяцев. 

Постановлением Хангаласского районного суда Республики Саха (Якутия) от 14 января 2015 года ФИО1 освобожден условно-досрочно на неотбытый срок 2 года 10 месяцев 2 дня, который с учетом вышеуказанных изменений составит 2 года 9 месяцев 2 дня. 

Постановлением Хангаласского районного суда Республики Саха (Якутия) от 15 февраля 2018 года внесены изменения и в приговор Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 26 июля 2017 года, окончательное наказание назначено в виде 1 года 10 месяцев лишения свободы, то есть назначенное наказание смягчено на 2 месяца, что не было учтено судом апелляционной инстанции.

Однако, при апелляционном рассмотрении, суд не учел вышеуказанных изменений и назначил наказание в соответствии с положениями ст. 70 УК РФ в виде 2 лет 11 месяцев лишения свободы, с частичным присоединением неотбытой части наказания по предыдущему приговору в виде 2 лет 9 месяцев 20 дней (исходя из справки об освобождении от 14 января 2015 года), тем самым ухудшил положение осужденного ФИО1 

Таким образом, президиум приходит к выводу, что неотбытая часть наказания по приговору Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 16 января 2009 года, с учетом изменений, внесенных постановлением Хангаласского районного суда Республики Саха (Якутия) от 15 февраля 2018 года в приговор Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 26 июля 2017 года, составит 2 года 7 месяцев 2 дня. 

Допущенное нарушение закона является существенным, влечет изменение судебного постановления и смягчение назначенного осужденному наказания.

Кроме того, постановлением Президиума Верховного Суда Республики Саха (Якутия) от 10 августа 2018 года, в отношении осужденного ФИО1 была избрана мера пресечения в виде заключения под стражу, срок которого до вступления приговора суда в законную силу, в соответствии с ч.3 ст.72 УК РФ подлежал зачету в срок отбытия наказания осужденного ФИО1, что не было учтено судом апелляционной инстанции и подлежит исправлению.

В суде кассационной инстанции осужденный ФИО1 указал, что согласно ч. 1 ст. 70 УК РФ при назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору суда. По приговору Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 26 июля 2017 года правила ч. 4 ст. 70 УК РФ не применимы. По ч. 1 ст. 161 УК РФ ему назначено наказание в виде 1 года 5 месяцев лишения свободы, тем самым к этому сроку присоединен 1 год 6 месяцев неотбытой части наказания по предыдущему приговору. Полагает, что судом первой инстанции правильно применены правила ч.1 ст.70 УК РФ.

С указанными доводами осужденного ФИО1 президиум не соглашается, поскольку в соответствии с требованиями ч.1 ст.70 УК РФ, при назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору суда, при этом в соответствии с ч.4 ст.70 УК РФ, окончательное наказание, ввиду обязательного применения принципа присоединения, должно быть по своему размеру больше как назначенного за вновь совершенное преступление, так и неотбытой части по предыдущему приговору, то есть ч.1 и ч.4 ст.70 УК РФ подлежат применению в своем нормативно-правовом единстве.

Доводы кассационной жалобы ФИО1, что апелляционное представление прокурора было рассмотрено повторно с нарушением закона, президиум признает необоснованными, поскольку в соответствии с требованиями уголовно процессуального законодательства, при отмене кассационной инстанцией постановления суда нижестоящей инстанции с направлением уголовного дела на новое апелляционное рассмотрение, поданное на приговор суда представление подлежит повторному рассмотрению судом апелляционной инстанции.

На основании изложенного и руководствуясь п. 6 ч. 1 ст. 401.14, ст. 401.15 УПК РФ, президиум 

ПОСТАНОВИЛ:

Кассационную жалобу осужденного ФИО1 удовлетворить частично.

Апелляционное постановление Верховного Суда Республики Саха (Якутия) от 11 сентября 2018 года в отношении ФИО1 изменить:

- из приговора Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 16 января 2009 года исключить решение суда об отмене в соответствии с ч. 7 ст. 79 УК РФ условно-досрочного освобождения ФИО1 по приговору от 5 февраля 1999 года и назначении окончательного наказания на основании ст. 70 УК РФ. Считать ФИО1 осужденным по приговору суда от 16 января 2009 года за совершение преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 228, ч. 3 ст. 30- п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, с применением ч. 3 ст. 69 УК РФ окончательно к 8 годам 9 месяцам лишения свободы;

- с учетом изменений внесенных постановлением Хангаласского районного суда Республики Саха (Якутия) от 15 февраля 2018 года в приговор Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 26 июля 2017 года неотбытую часть наказания при условно-досрочном освобождении от отбывания наказания по постановлению Хангаласского районного суда Республики Саха (Якутия) суда от 14 января 2015 года считать – 2 года 7 месяцев 2 дня.

- смягчить окончательное наказание, назначенное ФИО1 по приговору Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 26 июля 2017 года в соответствии с ч.ч.1, 4 ст. 70 УК РФ до 2 лет 8 месяцев лишения свободы.

- зачесть время содержания под стражей ФИО1 с 10 августа по 11 сентября 2018 года в срок лишения свободы.

В остальной части апелляционное постановление Верховного Суда Республики Саха (Якутия) от 11 сентября 2018 года оставить без изменения.

Председательствующий Л.Е. Летучих