Дело № 2а-216/2020 

Мотивированное 

решение

 составлено 7 мая 2020 г.

Р Е Ш Е Н И Е 

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

7 мая 2020 года город Полярный

Полярнинский гарнизонный военный суд под председательством судьи Демчишина Д.В., при секретаре Ячкуринской О.Ю., с участием старшего помощника военного прокурора – войсковая часть № ... майора юстиции ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении военного суда административное дело по административному исковому заявлению бывшего военнослужащего филиала (г. Полярный) войсковой части № ... старшего прапорщика в отставке ФИО2 об оспаривании действий командира войсковой части № ..., связанных с исключением из списков личного состава воинской части,

установил:

Подвойский обратился в суд с административным исковым заявлением, в котором, с учетом уточнений от 30 апреля 2020 г., указал, что в связи с увольнением с военной службы, приказом командира войсковой части № ... от 

<

дата> № ... ему выплачено единовременное пособие при увольнении с военной службы в размере 2 окладов денежного содержания, по 5 января 2020 г. предоставлен основной отпуск за 2020 г., и с этой же даты он исключен из списков личного состава воинской части (далее списки части). В момент нахождения в отпуске, 3 января 2020 г. был госпитализирован в лечебное учреждение, где находился на стационарном лечении по 19 февраля 2020 г. и в этот же день общая продолжительность его военной службы в календарном исчислении достигла 20 лет. Вследствие этого у него возникло право на отпуск по семейным обстоятельствам в количестве 30 суток, на отпуск за нахождение на воинской должности, исполнение военной службы на которой связано с повышенной опасностью для жизни и здоровья в количестве 15 суток, на отпуск пропорционально прослуженному в 2020 г. времени (февраль, март, апрель), а также право на выплату единовременного пособия при увольнении с военной службы (далее – единовременное пособие) в размере 7 окладов денежного содержания.

19 февраля 2020 г. он обратился с рапортом о предоставлении указанных отпусков и переноса в связи с этим даты исключения из списков части, а также о выплате единовременного пособия в размере 7 окладов денежного содержания. Несмотря на это, командир войсковой части № ..., своим приказом от 

<

дата> № ..., изменил дату его исключения из списков части на 22 февраля 2020 г. без предоставления положенных отпусков и единовременного пособия.

В связи с этим просит признать такие действия командира войсковой части № ... незаконными, возложив на этого командира обязанность предоставить ему перед исключением из списков части отпуск по семейным обстоятельствам в количестве 30 суток, отпуск за нахождение на воинской должности, исполнение военной службы на которой связано с повышенной опасностью для жизни и здоровья в количестве 15 суток, основного отпуска за 2020 г. пропорционально прослуженному времени в количестве 15 суток, изменив дату его исключения из списков части на 110 суток, обеспечив положенными видами довольствия и единовременным пособием в размере 7 окладов денежного содержания, внеся соответствующие изменения в приказы от 

<

дата> № ... и от 

<

дата> № ....

С целью разрешения вопроса о распределении судебных расходов, филиал федерального казенного учреждения «Объединенное стратегическое командование Северного флота» – «1 финансово-экономическая служба» (далее – филиал ФЭС) привлечен к участию в деле в качестве административного соответчика как орган, на финансовом обеспечении которого находится войсковая часть № ....

Стороны, надлежащим образом уведомленные о времени и месте рассмотрения дела, в суд не прибыли, просили рассмотреть дело в их отсутствие. 

В направленных в суд письменных возражениях представитель командира войсковой части № ... просил в заявленных требованиях отказать и указал, что по 5 января 2020 г. Подвойскому предоставлен основной отпуск за 2020 г. пропорционально прослуженному времени, и с этой же даты он исключен из списков части в связи с увольнением с военной службы. 19 февраля 2020 г. Подвойский представил командованию документы о его нахождении в период с 3 января по 19 февраля 2020 г. на стационарном лечении, вследствие чего приказом командира войсковой части № ... от 

<

дата> № ...-дд, дата исключения Подвойского из списков части изменена на 22 февраля 2020 г. Поскольку административный истец с 5 января 2020 г. не исполнял обязанности по занимаемой воинской должности, то не вправе бел претендовать на отпуск за нахождение на воинской должности, исполнение военной службы на которой связано с повышенной опасностью для жизни и здоровья. Кроме того, поскольку по состоянию на 22 февраля 2020 г. календарная выслуга Подвойского не достигла 20 лет, то он также не вправе был претендовать на предоставление ему как отпуска по семейным обстоятельствам, так и свыше предоставленного ему основного отпуска за 2020 г., а также на выплату единовременного пособия в размере 7 окладов денежного содержания.

Исследовав представленные материалы дела, выслушав мнение военного прокурора, полагавшего необходимым перенести дату исключения административного истца из списков части с учетом предоставления отпуска по семейным обстоятельствам и основного отпуска за 2020 г. пропорционально прослуженному времени, обеспечив положенными видами довольствия и единовременным пособием в размере 7 окладов денежного содержания, военный суд приходит к следующим выводам. 

Из материалов дела следует, что Подвойский проходил военную службу по контракту в филиале (

<

адрес>) войсковой части № ..., занимаемая им воинская должность включена в перечень воинских должностей, подлежащих замещению прапорщиками и мичманами, прохождение военной службы на которых связано с повышенной опасностью для жизни и здоровья.

Приказами командира войсковой части № ... от 

<

дата> № ... и от 

<

дата> № ... Подвойский уволен с военной службы в отставку по достижению предельного возраста пребывания на таковой, по окончании основного отпуска за 2020 г. исключен с 5 января 2020 г. из списков части.

Согласно выписных эпикризов филиала № ... ФГКУ «***» МО РФ, Подвойский в период с 3 января по 19 февраля 2020 г. находился на стационарном излечении в указанном лечебном учреждении.

Как следует из заявления Подвойского от 19 февраля 2020 г., в этот день административный истец обратился к командиру с просьбой продлить ему основной отпуск за 2020 г. на 3 суток, предоставить ему отпуск по семейным обстоятельствам в количестве 30 суток, отпуск за нахождение на воинской должности, исполнение военной службы на которой связано с повышенной опасностью для жизни и здоровья в количестве 15 суток, отпуск пропорционально прослуженному в 2020 г. времени, с учетом которых перенести дату его исключения из списков части, обеспечив положенными видами довольствия и единовременным пособием в размере 7 окладов денежного содержания.

Приказом командира войсковой части № ... от 

<

дата> № ... приказ от 

<

дата> № ... отменен и изложен в новой редакции, согласно которой, в связи с нахождением Подвойского на стационарном лечении во время основного отпуска, предоставленный ему основной отпуск за 2020 г. продлен на соответствующее количество дней болезни по 22 февраля 2020 г. и с этой даты административный истец исключен из списков части и ему установлено единовременное пособие в размере 2 окладов денежного содержания.

На основании п. 11 ст. 38 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» окончанием военной службы считается дата исключения военнослужащего из списков части.

Военнослужащий должен быть исключен из списков части в день истечения срока его военной службы, за исключением случаев, в том числе, когда военнослужащий находится на стационарном лечении.

При этом, как следует из п. 18 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного указом Президента РФ 16 сентября 1999 г. № 1237 (далее – Положение), военнослужащим, заболевшим во время основного или дополнительного отпуска, кроме отпуска по личным обстоятельствам, основной или дополнительный отпуск продлевается на соответствующее количество дней болезни. Продление отпуска в этом случае осуществляется командиром воинской части на основании справки из лечебного учреждения.

При таких данных судом установлено, что Подвойский, в связи с нахождением на стационарном лечении в очередном отпуске, имел право на его продление на соответствующее количество дней болезни, то есть по 22 февраля 2020 г.

Согласно п. 23 ст. 34 Положения военная служба оканчивается в день исключения военнослужащего из списков части в связи с увольнением с военной службы.

Как следует из материалов дела, Подвойский, являясь призывником, прибыл 13 декабря 1988 г. в военный комиссариат для отправки в воинскую часть для прохождения действительной срочной военной службы, которую проходил по 7 декабря 1990 г., а с 20 декабря 1991 г. по 16 февраля 1993 г. и с 28 октября 2003 г. по 22 февраля 2020 г. проходил военную службу по контракту на различных воинских должностях. Первое воинское звание «рядовой» присвоено ему 17 декабря 1988 г.

Согласно п. 5 Положения о прохождении действительной срочной военной службы в Советской армии и военно-морском флоте, введенного в действие приказом Министра обороны СССР от 23 мая 1968 г. № 145 и действующего на момент прибытия Подвойского в военный комиссариат для отправки в воинскую часть, началом действительной срочной военной службы считается день явки призывника в военный комиссариат для отправки в воинскую часть. 

В соответствии с п. 10 ст. 28 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», вступившего в силу 30 марта 1998 г., началом военной службы для граждан, не пребывающих в запасе, не имеющих воинских званий и призванных на военную службу, считается день присвоения воинского звания рядового.

Вместе с тем, как следует из ст. 61 того же закона, продолжительность действительной военной службы военнослужащего до 1 марта 1993 г. включается в общую продолжительность его военной службы.

Из анализа вышеприведенных правовых норм следует, что первым днем военной службы Подвойского следует признать день его прибытия в военный комиссариат для отправки в воинскую часть для прохождения действительной срочной военной службы, то есть 13 декабря 1988 г. и именно с указанной даты следует производить расчет продолжительности его военной службы.

Согласно представленному административным истцом расчету, 19 февраля 2020 г. общая продолжительность его военной службы составила 20 лет. 

Суд соглашается с этим расчетом, поскольку он произведен в соответствии с требованиями законодательства, в том числе вышеприведенных правовых нормам.

Следовательно, суд считает установленным, что по состоянию на 19 февраля 2020 г. общая продолжительность военной службы Подвойского составила полных 20 лет.Согласно п. 10 ст. 11 Федерального закона «О статусе военнослужащих», военнослужащим, общая продолжительность военной службы которых составляет 20 лет и более, в один год из трех лет до достижения ими предельного возраста пребывания на военной службе либо в год увольнения с военной службы по состоянию здоровья или в связи с организационно-штатными мероприятиями кроме основного отпуска по их желанию предоставляется отпуск по личным обстоятельствам продолжительностью 30 суток. Данный отпуск предоставляется один раз за период военной службы.

Кроме того, как следует из п. 3 ст. 3 Федерального закона «О денежном довольствии военнослужащих и предоставлении им отдельных выплат», военнослужащему, проходящему военную службу по контракту, общая продолжительность военной службы которого составляет 20 лет и более, выплачивается единовременное пособие в размере семи окладов денежного содержания.

При указанных обстоятельствах, поскольку 19 февраля 2020 г., то есть до исключения из списков части, общая продолжительность военной службы Подвойского составила 20 лет, то он правомерно поставил перед командованием вопрос о предоставлении ему как отпуска по личным обстоятельствам, так и о выплате единовременного пособия в размере 7 окладов денежного содержания.

На основании п. 5 ст. 11 Федерального закона «О статусе военнослужащих», во взаимосвязи с п. 2 ст. 29 Положения, военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, общая продолжительность военной службы которых в льготном исчислении составляет 20 лет и более, ежегодно предоставляется основной отпуск, продолжительностью 45 суток. 

При этом, согласно п. 3-7 ст. 29 Положения, продолжительность основного отпуска увеличивается на 15 суток военнослужащим, проходящим военную службу в районах Крайнего Севера, а также в местностях с неблагоприятными экологическими условиями. Помимо этого, продолжительность основного отпуска увеличивается на 15 суток военнослужащим, находящимся на воинских должностях (должностях), исполнение обязанностей военной службы на которых связано с повышенной опасностью для жизни и здоровья.

В случае наличия нескольких оснований для увеличения продолжительности основного отпуска время увеличения суммируется и устанавливается с учетом общей продолжительности отпуска - 60 суток.

Вместо увеличения продолжительности основного отпуска или его части по желанию военнослужащего ему может предоставляться до дня начала отпуска дополнительное время отдыха из расчета одни сутки отдыха за каждые сутки установленного Положением увеличения отпуска.

Общая продолжительность основного отпуска с учетом дополнительного времени отдыха не может превышать 60 суток, не считая времени, необходимого для проезда к месту использования отпуска и обратно.

Как следует из заявления Подвойского от 19 февраля 2020 г., последний просил предоставить ему дополнительный отпуск за нахождение на воинской должности, исполнение обязанностей военной службы на которой связано с повышенной опасностью для жизни и здоровья, а не дополнительные сутки за нахождение на таковой.

Более того, п. 30-32 Положения установлен порядок предоставления военнослужащим дополнительных отпусков, перечень которых является исчерпывающим и расширенному толкованию не подлежит. В указанных правовых нормах предоставление военнослужащим дополнительного отпуска за прохождение ими военной службы на воинской должности, исполнение обязанностей военной службы на которой связано с повышенной опасностью для жизни и здоровья, не предусмотрено. 

Материалами дела установлено, что за 2020 г. административному истцу предоставлен основной отпуск в количестве 5 суток пропорционально прослуженному времени, который рассчитан исходя из максимально возможной его продолжительности и с учетом прохождения Подвойским военной службы на воинской должности, исполнение обязанностей военной службы на которой связано с повышенной опасностью для жизни и здоровья.

Следовательно, суд считает установленным, что Подвойский не вправе был претендовать на предоставление ему этого оспариваемого дополнительного отпуска. 

В соответствии с п. 16 ст. 29 Положения, предоставление отпусков военнослужащему осуществляется с таким расчетом, чтобы последний из них был использован полностью до дня истечения срока его военной службы. При невозможности предоставления основного и дополнительных отпусков до дня истечения срока военной службы они могут быть предоставлены военнослужащему при его увольнении последовательно, без разрыва между отпусками. В этом случае исключение военнослужащего из списков части производится по окончании последнего из отпусков и после сдачи военнослужащим дел и должности.

Согласно п. 3 ст. 29 Положения, продолжительность основного отпуска военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, в год увольнения с военной службы исчисляется путем деления продолжительности основного отпуска, установленной военнослужащему, на 12 и умножения полученного количества суток на количество полных месяцев военной службы, прошедших от начала календарного года до предполагаемого дня исключения его из списков части.

Округление количества неполных суток и месяцев производится в сторону увеличения. В случае, когда невозможно своевременное увольнение военнослужащего с военной службы (исключение из списков части), на день его увольнения производится расчет недоиспользованного времени основного отпуска с предоставлением его военнослужащему.

Поскольку, как установлено в суде, в связи с нахождением на стационарном лечении в период отпуска, Подвойский имел право на его продление на соответствующее количество дней болезни, то есть по 22 февраля 2020 г., а также имел право на предоставление ему до исключения из списков части отпуска по личным обстоятельствам, продолжительностью 30 суток, то с учетом окончания этих отпусков и продолжительности военной службы, вправе был также претендовать на предоставление ему основного отпуска за 2020 г. пропорционально прослуженному времени в количестве 20 суток (за период с января по апрель 2020 гг.), из которых 5 суток ему были предоставлены с 1 по 5 января 2020 г.

При указанных выше обстоятельствах суд считает установленным, что исключение Подвойского из списков части произведено командованием без предоставления ему отпуска по личным обстоятельствам, продолжительностью 30 суток, и отпуска за 2020 г. пропорционально прослуженному времени, продолжительностью 15 суток, а также без установления и выплаты единовременного пособия в размере семи окладов денежного содержания.

Как следует из содержания п. 49 Постановления Пленума Верховного Суда РФ «О практике применения судами законодательства о воинской обязанности, военной службе и статусе военнослужащих» от 29 мая 2014 г. № 8, в случае если нарушение прав военнослужащего может быть устранено без восстановления его на военной службе или в списке части, судом выносится решение только об устранении допущенного нарушения.

В силу п. 16 ст. 34 Положения, военнослужащий на день исключения из списков должен быть полностью обеспечен положенными видами довольствия.

При этом суд считает, что нарушенное право Подвойского на предоставление суток отдыха подлежит восстановлению путем возложения обязанности на командира войсковой части № ... изменить дату его исключения из списков части на 7 апреля 2020 г., с учетом права административного истца на отпуск по личным обстоятельствам и на отпуск за 2020 г. пропорционально прослуженному времени, обеспечив до указанной даты всеми видами довольствия и установив к выплате единовременное пособие в размере семи окладов денежного содержания.

Утверждение представителя командира войсковой части № ..., изложенное в письменных возражениях, о том, что по состоянию на 22 февраля 2020 г., то есть на момент исключения из списков части, общая продолжительность военной службы Подвойского не достигла 20 лет, суд находит несостоятельными, поскольку они опровергаются материалами дела.

При указанных обстоятельствах, заявленные требования подлежат частичному удовлетворению.

В соответствии со ст. 111 КАС РФ, понесенные Подвойским судебные расходы по делу, связанные с оплатой государственной пошлины в размере 300 руб., подтвержденные документально, подлежат возмещению за счет филиала ФЭС, на финансовом обеспечении которого находится войсковая часть № ....

Руководствуясь ст. 174-180 и 227 КАС РФ, военный суд

решил:

административное исковое заявление ФИО2 – удовлетворить частично.

Действия командира войсковой частей № ..., связанные с исключением ФИО2 из списков личного состава филиала (

<

адрес>) войсковой части № ... с 22 февраля 2020 г. без предоставления отпуска по личным обстоятельствам, отпуска за 2020 г. пропорционально прослуженному времени, и установления единовременного пособия при увольнении с военной службы в размере 7 (семь) окладов денежного содержания, признать незаконными.

Возложить на командира войсковой части № ... обязанность внести изменения в его приказы от 

<

дата> № ... и от 

<

дата> № ..., определив дату исключения ФИО2 из списков личного состава филиала (

<

адрес>) войсковой части № ... как 7 апреля 2020 г., обеспечив его по указанную дату всеми видами довольствия и установив к выплате единовременное пособие в размере 7 (семь) окладов денежного содержания.

Взыскать с филиала Федерального казенного учреждения «Объединенное стратегическое командование Северного флота» - «1 финансово-экономическая служба» в пользу ФИО2 судебные расходы, связанные с уплатой государственной пошлины в размере 300 (триста) рублей.

В удовлетворении требований ФИО2 о предоставлении ему дополнительного отпуска за прохождение военной службы на воинской должности, исполнение обязанностей военной службы на которой связано с повышенной опасностью для жизни и здоровья, и возложении на командира войсковой части № ... обязанности изменить дату его исключения из списков личного состава филиала (

<

адрес>) войсковой части № ... с учетом предоставления этого дополнительного отпуска – отказать.

Административным ответчикам необходимо сообщить о выполнении возложенных на них обязанностей в суд и административному истцу в течение одного месяца со дня вступления решения суда в законную силу.

На решение может быть подана апелляционная жалоба, а прокурором, участвующим в деле, принесено представление в Северный флотский военный суд через Полярнинский гарнизонный военный суд в течение месяца со дня его принятия в окончательной форме.

Председательствующий по делу Д.В. Демчишин