П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

ПРЕЗИДИУМА НИЖЕГОРОДСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

г. Нижний Новгород 29 мая 2019 года

Президиум Нижегородского областного суда в составе:

председательствующего Поправко В.И.

членов президиума Азова И.Ю., Лазорина Б.П., Погорелко О.В., Сапеги В.А., 

с участием заместителя прокурора Нижегородской области Жилякова К.Ю., 

защитника осужденного М.Д.Н. – адвоката Митрофанова А.В.,

при секретаре Авдеевой Т.С., 

рассмотрел уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Нижегородской области Гальченко А.И. на апелляционное постановление Нижегородского областного суда от 26 ноября 2018 года в отношении М.Д.Н.

Приговором Автозаводского районного суда г.Нижний Новгород Нижегородской области от 13 сентября 2018 года

М.Д.Н., родившийся ДД.ММ.ГГГГ в 

<

адрес>, судимый:

- 5 мая 2016 года Автозаводским районным судом г.Нижний Новгород Нижегородской области по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года 6 месяцев; постановлением Автозаводского районного суда г.Нижний Новгород Нижегородской области от 31 июля 2018 года условное осуждение по приговору от 5 мая 2016 года отменено, осуждённый направлен для отбывания наказания в виде лишения свободы сроком на 3 года в исправительную колонию общего режима,

осужден по ч.1 ст.228 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы.

В соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору Автозаводского районного суда г.Нижний Новгород Нижегородской области от 5 мая 2016 года и окончательно определено к отбытию 3 года 4 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражей. М.Д.Н. взят под стражу в зале суда.

Срок наказания М.Д.Н. постановлено исчислять с 13 сентября 2018 года.

Зачтено в срок отбытия наказания время задержания М.Д.Н. в порядке ст.ст.91,92 УПК РФ – 29 февраля 2016 года и время нахождения его под домашним арестом с 1 марта 2016 года по 5 мая 2016 года по приговору суда от 5 мая 2016 года, а также время нахождения его под стражей по постановлению суда от 31 июля 2018 года с 31 июля 2018 года по 13 сентября 2018 года.

Апелляционным постановлением Нижегородского областного суда от 26 ноября 2018 года приговор Автозаводского районного суда г.Нижний Новгород Нижегородской области от 13 сентября 2018 года в отношении М.Д.Н. изменен: на основании п.«б» ч.3.1 ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года № 186 – ФЗ) время содержания М.Д.Н. под стражей 29 февраля 2016 года, а также с 31 июля 2018 года по 13 сентября 2018 года зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор Автозаводского районного суда г.Нижний Новгород Нижегородской области от 13 сентября 2018 года в отношении М.Д.Н. оставлен без изменения.

В кассационном представлении заместитель прокурора Нижегородской области Гальченко А.И. ставит вопрос об отмене апелляционного постановления Нижегородского областного суда от 26 ноября 2018 года в отношении М.Д.Н. ввиду допущенных существенных нарушений уголовного закона, выразившихся в неправильном применении правил зачёта наказания. Автор представления указывает, что суд апелляционной инстанции, изменяя приговор Автозаводского районного суда г.Нижний Новгород Нижегородской области от 13 сентября 2018 года, необоснованно применил положения п.«б» ч.3.1 ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года № 186 –ФЗ), которые в силу ч.3.2 ст.72 УК РФ не распространяются на лиц, осужденных за преступления, предусмотренные ч.2 ст.228 УК РФ, и безосновательно зачёл время содержания М.Д.Н. под стражей 29 февраля 2016 года, а также с 31 июля 2018 года по 13 сентября 2018 года в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

С учетом изложенного, автор кассационного представления просит отменить апелляционное постановление Нижегородского областного суда от 26 ноября 2018 года в отношении М.Д.Н., а уголовное дело направить на новое апелляционное рассмотрение в ином составе суда.

Постановлением судьи Нижегородского областного суда Чигинева В.В. от 29 апреля 2019 года кассационное представление заместителя прокурора Нижегородской области Гальченко А.И. на апелляционное постановление Нижегородского областного суда от 26 ноября 2018 года в отношении М.Д.Н. с уголовным делом передано для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции по основаниям, изложенным в постановлении.

Заслушав доклад судьи Нижегородского областного суда Чигинева В.В., изложившего обстоятельства уголовного дела, доводы кассационного представления заместителя прокурора Нижегородской области Гальченко А.И. и основания его передачи вместе с материалами уголовного дела для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, заслушав защитника осужденного М.Д.Н. – адвоката Митрофанова А.В., возражавшего относительно доводов кассационного представления, выслушав мнение заместителя прокурора Нижегородской области Жилякова К.Ю., полагавшего необходимым апелляционное постановление Нижегородского областного суда от 26 ноября 2018 года в отношении М.Д.Н. отменить, а уголовное дело направить на новое апелляционное рассмотрение в ином составе суда, президиум Нижегородского областного суда

У С Т А Н О В И Л:

в соответствии с п.«б» ч.3.1 ст.72 УК РФ время содержания лица под стражей засчитывается в сроки лишения свободы, за исключением случаев, предусмотренных ч.3.2 и ч.3.3 ст.72 УК РФ, из расчёта один день за полтора дня отбывания в исправительной колонии общего режима.

Согласно ч.3.2 ст.72 УК РФ время содержания лица под стражей засчитывается в сроки лишения свободы из расчёта один день за один день в отношении в том числе осужденных за преступление, предусмотренное ч.2 ст.228 УК РФ.

Приговором Автозаводского районного суда г.Нижний Новгород Нижегородской области от 5 мая 2016 года ФИО1 осужден по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года 6 месяцев.

Постановлением Автозаводского районного суда г.Нижний Новгород Нижегородской области от 31 июля 2018 года М.Д.Н. отменено условное осуждение по приговору Автозаводского районного суда г.Нижний Новгород Нижегородской области от 5 мая 2016 года и он направлен для отбывания наказания в виде лишения свободы сроком на 3 года в исправительную колонию общего режима. М.Д.Н. избрана мера пресечения в виде заключения под стражу с 31 июля 2018 года. Зачтено в срок лишения свободы время его задержания в порядке ст.92 УПК РФ – 29 февраля 2016 года и содержания под домашним арестом – период с 1 марта 2016 года по 05 мая 2016 года включительно.

Приговором Автозаводского районного суда г.Нижний Новгород Нижегородской области от 13 сентября 2018 года в срок лишения свободы М.Д.Н. зачтено время его задержания в порядке ст.91,92 УПК РФ – 29 февраля 2016 года и время нахождения под домашним арестом – с 1 марта 2016 года по 05 мая 2016 года по приговору Автозаводского районного суда г.Нижний Новгород Нижегородской области от 5 мая 2016 года, а также время нахождения под стражей по постановлению Автозаводского районного суда г.Нижний Новгород Нижегородской области от 31 июля 2018 года – с 31 июля 2018 года по 19 сентября 2018 года.

Суд апелляционной инстанции, изменяя приговор Автозаводского районного суда г.Нижний Новгород Нижегородской области от 13 сентября 2018 года и применяя к М.Д.Н. положения п.«б» ч.3.1 ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года № 186 – ФЗ), предусматривающие льготный порядок зачета в срок отбывания наказания времени содержания лица под стражей из расчета один день содержания под стражей за полтора дня лишения свободы, не учел требования ч.3.2 ст.72 УК РФ, в соответствии с которой данный порядок не распространяется на лиц, осужденных за преступления, предусмотренные ч.2 ст.228 УК РФ.

Допущенное судом апелляционной инстанции нарушение уголовного закона является существенным, повлияло на исход дела, поскольку неправильное применение правил зачёта наказания и, как следствие, необоснованное сокращение времени фактического содержания М.Д.Н. в исправительной колонии, препятствует достижению указанных в ч.2 ст.43 УК РФ целей наказания, что в силу ч.1 ст.401.15 УПК РФ является основанием для отмены апелляционного постановления Нижегородского областного суда от 26 ноября 2018 года в отношении М.Д.Н. При этом уголовное дело подлежит направлению на новое апелляционное рассмотрение в судебную коллегию по уголовным делам Нижегородского областного суда в ином составе суда, в ходе которого суду апелляционной инстанции надлежит устранить выявленное президиумом нарушение и обеспечить принятие законного, обоснованного и мотивированного решения.

При решении вопроса о мере пресечения в отношении М.Д.Н., принимая во внимание тяжесть инкриминированного ему деяния, имеющиеся в материалах уголовного дела данные о его личности, свидетельствующие о том, что ранее он привлекался к уголовной ответственности за совершение аналогичного преступления, связанного с незаконным оборотом наркотических средств, учитывая требования ст.ст. 97, 98, 99, чч.1,3 ст.255 УПК РФ, в целях проведения судебного разбирательства в разумный срок, сохранения баланса между интересами М.Д.Н. и необходимостью гарантировать эффективность системы уголовного правосудия, исходя из наличия имеющихся в материалах уголовного дела существенных и достаточных оснований, оправдывающих, несмотря на презумпцию невиновности, изоляцию указанного лица от общества на период судебного производства по уголовному делу, президиум считает необходимым избрать М.Д.Н. меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на 2 месяца.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 401.13, 401.14, 401.15 УПК РФ, президиум Нижегородского областного суда, 

П О С Т А Н О В И Л:

апелляционное постановление Нижегородского областного суда от 26 ноября 2018 года в отношении М.Д.Н. отменить.

Уголовное дело по обвинению М.Д.Н. в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст.228 УК РФ, направить на новое апелляционное рассмотрение в судебную коллегию по уголовным делам Нижегородского областного суда в ином составе суда.

Избрать в отношении М.Д.Н., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на 2 месяца, то есть по 28 июля 2019 года включительно.

Председательствующий В.И. Поправко