№ 12-86/2018

РЕШЕНИЕ

30 августа 2018 года г. Нальчик

Судья Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики Бабугоева Л.М. при секретаре Келеметовой З.Р., с участием заместителя начальника – начальника отделения административной практики отдела иммиграционного контроля Управления по вопросам миграции по Кабардино-Балкарской Республике ФИО1 и гражданина Узбекистана ФИО2, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, рассмотрев в открытом судебном заседании жалобу заместителя начальника – начальника отделения административной практики отдела иммиграционного контроля Управления по вопросам миграции по Кабардино-Балкарской Республике ФИО1 на постановление судьи Нальчикского городского суда Кабардино-Балкарской Республики от 26 июля 2018 года, вынесенное по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении гражданина Узбекистана ФИО2, ДД.ММ.ГГГГ года рождения,

УСТАНОВИЛ:

25 июля 2018 года заместителем начальника - начальником отделения административной практики отдела иммиграционного контроля Управления по вопросам миграции Министерства внутренних дел по Кабардино-Балкарской Республике (далее – ОИК УВМ МВД по КБР) ФИО1 в отношении гражданина Узбекистана ФИО2 был составлен протокол ФЛ КБР № 005647 об административном правонарушении, предусмотренном частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, по признакам - нарушение иностранным гражданином или лицом без гражданства режима пребывания (проживания) в Российской Федерации, выразившееся в отсутствии документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в Российской Федерации, или в случае утраты таких документов в неподаче заявления об их утрате в соответствующий орган либо в уклонении от выезда из Российской Федерации по истечении определенного срока пребывания, если эти действия не содержат признаков уголовно наказуемого деяния (л.д.4).

Как следует из протокола, гражданин Республики Узбекистан ФИО2, въехавший на территорию Российской Федерации 25 апреля 2018 года и не имеющий оснований находиться на территории страны более 90 суток (до 23 июля 2018 года), поскольку срок выданного патента истек 04 июля 2018 года, не выехал за пределы Российской Федерации по истечении установленного срока.

Постановлением судьи Нальчикского городского суда Кабардино-Балкарской Республики от 26 июля 2018 года производство по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении ФИО2 прекращено на основании пункта 1 части 1 статьи 24.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в связи с отсутствием события административного правонарушения (л.д.14-15).

02 августа 2018 года копия указанного постановления судьи была получена представителем ОИК УВМ МВД по КБР (л.д.16).

06 августа 2018 года в Верховный Суд Кабардино-Балкарской Республики через Нальчикский городской суд поступила жалоба заместителя начальника – начальника отделения административной практики отдела иммиграционного контроля Управления по вопросам миграции по Кабардино-Балкарской Республике ФИО1, в которой он просит отменить постановление судьи Нальчикского городского суда Кабардино-Балкарской Республики от 26 июля 2018 года и привлечь ФИО2 к административной ответственности, предусмотренной частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Как указано в жалобе, ФИО2 въехал на территорию Российской Федерации 25 апреля 2018 года с целью осуществления трудовой деятельности, 05 июня 2018 года ему был выдан патент на осуществление трудовой деятельности, однако в ввиду несвоевременной оплатой налога на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа действие выданного ему патента прекращено, и, соответственно, срок его пребывания в Российской Федерации истек, в связи с чем в силу пунктов 1 и 2 статьи 5 Федерального закона от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" ФИО2 должен был покинуть страну 23 июля 2018 года – по истечении 90 суток со дня пересечения границы.

По мнению автора жалобы, суд ошибочно принял во внимание отрывную часть уведомления о прибытии иностранного гражданина в место временного пребывания, выданную 30 апреля 2018 года ФИО2 отделением Почты России в г. Тырныауз, в котором допущена ошибка - в графе «срок пребывания до» значится дата 25 июля 2018 года, хотя фактически установленный 90-суточный срок пребывания истекает 23 июля 2018 года, в связи с чем заявитель полагает, что вывод суда о том, что на момент составления протокола об административном правонарушении – 25 июля 2018 года - ФИО2 находился на территории России на законных основаниях, не соответствует действительности.

В судебном заседании должностное лицо, составившее протокол об административном правонарушении - заместитель начальника – начальник отделения административной практики отдела иммиграционного контроля Управления по вопросам миграции по Кабардино-Балкарской Республике ФИО1 поддержал жалобу по изложенным в ней доводам.

ФИО2 просил жалобу отклонить, оставив без изменения постановление судьи Нальчикского городского суда от 26 июля 2018 года в отношении него, мотивируя тем, что он 25 апреля 2018 года въехал на территорию Российской Федерации в порядке, не требующем получения визы, с целью осуществления трудовой деятельности, 30 апреля 2018 года был поставлен на миграционный учет в поселке Эльбрус, Эльбрусского района Кабардино-Балкарской Республики. 24 мая 2018 года он оплатил фиксированный авансовый платеж по налогу в размере 2100 рублей для получения патента на трудовую деятельность, и 05 июня 2018 года ему был выдан патент на временное осуществление трудовой деятельности. Желая продления действия патента еще на месяц, в установленный законом срок, как считает ФИО2, он до истечения срока действия выданного ему патента – 05 июля 2018 года снова оплатил фиксированный авансовый платеж по налогу в размере 2100 рублей. 24 июля 2018 года он оплатил фиксированный авансовый платеж по налогу уже за два последующих месяца в размере 4200 рублей и по настоящее время продолжает находиться по месту пребывания, осуществляя трудовую деятельность. 

Изучив доводы жалобы, исследовав материалы дела об административном правонарушении, выслушав лиц, участвующих в деле, прихожу к следующему. 

Частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена административная ответственность за нарушение иностранным гражданином или лицом без гражданства режима пребывания (проживания) в Российской Федерации, выразившееся в отсутствии документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в Российской Федерации, или в случае утраты таких документов в неподаче заявления об их утрате в соответствующий орган либо в уклонении от выезда из Российской Федерации по истечении определенного срока пребывания, если эти действия не содержат признаков уголовно наказуемого деяния. 

Правовое положение иностранных граждан в Российской Федерации регулируется Федеральным законом от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее - Федеральный закон N 115-ФЗ).

Согласно статье 2 указанного Федерального закона законно находящийся в Российской Федерации иностранный гражданин - лицо, имеющее действительные вид на жительство, либо разрешение на временное проживание, либо визу и (или) миграционную карту, либо иные предусмотренные федеральным законом или международным договором Российской Федерации документы, подтверждающие право иностранного гражданина на пребывание (проживание) в Российской Федерации.

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 5 Федерального закона N 115-ФЗ срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, не может превышать девяносто суток суммарно в течение каждого периода в сто восемьдесят суток, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом, а также в случае, если такой срок не продлен в соответствии с настоящим Федеральным законом. При этом непрерывный срок временного пребывания в Российской Федерации указанного иностранного гражданина не может превышать девяносто суток.

Абзацем 2 части 5 приведенной статьи предусмотрено, что срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина продлевается при выдаче иностранному гражданину патента, при продлении срока действия патента или при переоформлении патента в соответствии со статьей 13.3 настоящего Федерального закона, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

При этом в силу абзаца 5 данной статьи в случае, если срок действия имеющегося у иностранного гражданина патента не был продлен либо выданный ему патент был аннулирован, данный иностранный гражданин в случае истечения срока его временного пребывания в Российской Федерации обязан выехать из Российской Федерации.

Согласно статье 25.10 Федерального закона от 15 августа 1996 г. N 114-ФЗ "О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию" (далее - Федеральный закон N 114-ФЗ) иностранный гражданин или лицо без гражданства, въехавшие на территорию Российской Федерации с нарушением установленных правил, либо не имеющие документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в Российской Федерации, либо утратившие такие документы и не обратившиеся с соответствующим заявлением в территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел, либо уклоняющиеся от выезда из Российской Федерации по истечении срока пребывания (проживания) в Российской Федерации, а равно нарушившие правила транзитного проезда через территорию Российской Федерации, являются незаконно находящимися на территории Российской Федерации и несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Из материалов дела об административном правонарушении следует, что 25 апреля 2018 года гражданин Узбекистана ФИО2 въехал на территорию Российской Федерации в порядке, не требующем получения визы, с целью осуществления трудовой деятельности. 

30 апреля 2018 года указанный иностранный гражданин был поставлен на миграционный учет по месту пребывания принимающей стороной – ФИО4 - посредством Почты России (л.д.5).

05 июня 2018 года ФИО2 Министерством внутренних дел по Кабардино-Балкарской Республике был выдан патент (серия 07 №) на временное осуществление на территории Кабардино-Балкарской Республики трудовой деятельности (л.д.5).

Согласно части 5 статьи 13.3 Федерального закона N 115-ФЗ патент выдается иностранному гражданину на срок от одного до двенадцати месяцев. Срок действия патента может неоднократно продлеваться на период от одного месяца. При этом общий срок действия патента с учетом продлений не может составлять более двенадцати месяцев со дня выдачи патента. Срок действия патента считается продленным на период, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа. В этом случае обращение в территориальные органы федерального органа исполнительной власти в сфере миграции не требуется.

В ином случае срок действия патента прекращается со дня, следующего за последним днем периода, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа.

Пунктом 4 статьи 227.1 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что фиксированный авансовый платеж по налогу уплачивается налогоплательщиком по месту осуществления им деятельности на основании выданного патента до дня начала срока, на который выдается (продлевается), переоформляется патент.

В силу пунктов 2 и 3 данной статьи фиксированные авансовые платежи по налогу уплачиваются за период действия патента в размере 1 200 рублей в месяц с учетом индексации на коэффициент-дефлятор, установленный на соответствующий календарный год, а также на коэффициент, отражающий региональные особенности рынка труда (далее в настоящей статье - региональный коэффициент), устанавливаемый на соответствующий календарный год законом субъекта Российской Федерации. В случае, если региональный коэффициент на очередной календарный год законом субъекта Российской Федерации не установлен, его значение принимается равным 1.

Приказом Минэкономразвития России от 30 октября 2017 года N 579 "Об установлении коэффициентов-дефляторов на 2018 год" на 2018 года установлен коэффициент-дефлятор, необходимый в целях применения главы 23 "Налог на доходы физических лиц" Налогового кодекса Российской Федерации, равный 1,686.

Коэффициент на 2018 год законом Кабардино-Балкарской Республики не установлен, в связи с чем на основании приведенного пункта 3 статьи 227.1 Налогового кодекса Российской Федерации его значение принимается равным 1.

Соответственно, фиксированный авансовый платеж по налогу на доходы физических лиц, уплачиваемый иностранными гражданами, осуществляющими трудовую деятельность по найму у физических лиц, индивидуальных предпринимателей или в организациях, в Кабардино-Балкарской Республике равен 2023,2 рубля в месяц (1200 * 1,686 * 1).

Согласно кассовому чеку фиксированный авансовый платеж в размере 2100,00 рублей был уплачен ФИО2 05 июля 2018 года (л.д.5).

Квалификация действий ФИО2 по части 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в протоколе об административном правонарушении обоснована тем, что он, получив патент на занятие трудовой деятельностью 05 июня 2018 года, в нарушение пункта 4 статьи 227.1 Налогового кодекса Российской Федерации внес фиксированный авансовый платеж по налогу за следующий месяц трудовой деятельности только 05 июля 2018 года по истечении, как считал автор протокола, срока действия патента, в силу чего выданный ему патент не был продлен, и он был обязан покинуть Российскую Федерацию до 23 июля 2018 года включительно, однако не покинул (л.д.4).

Судья Нальчикского городского суда Кабардино-Балкарской Республики, установив приведенные обстоятельства, пришла к выводу, что уплата ФИО2 налога 05 июля 2018 года действительно свидетельствует о пропуске им установленного приведенными положениями Налогового кодекса Российской Федерации срока оплаты налога и осуществлении оплаты уже после прекращения действия патента, но прекратила производство по делу в отношении него за отсутствием события административного правонарушения, признав законным пребывание ФИО2 в Российской Федерации на момент составления в отношении него протокола об административном правонарушении - 25 июля 2018 года, полагая, что 90 суток его законного пребывания в России с 25 апреля 2018 года истекали именно в этот день - 25 июля 2018 года. 

Приведенные выводы судьи в обжалуемом постановлении, а также доводы жалобы должностного лица административного органа на это постановление ошибочны и основаны на неправильном исчислении ими сроков, установленных законодательством о налогах и сборах. 

Из материалов дела следует, что ФИО2 по кассовому чеку от 24 мая 2018 года был оплачен фиксированный авансовый платеж в размере 2100,00 рублей – налог за осуществление трудовой деятельности в течение одного месяца, и в связи с этим 05 июня 2018 года ему был выдан патент серии 07 № №. Следующий фиксированный авансовый платеж в размере 2100,00 рублей – налог за осуществление трудовой деятельности в течение следующего месяца им был оплачен по чеку от 05 июля 2018 года. 

Судья в обжалуемом постановлении и административный орган при составлении протокола об административном правонарушении в отношении ФИО2, ошибочно истолковав положения пункта 4 статьи 227.1 Налогового кодекса Российской Федерации о том, что фиксированный авансовый платеж по налогу на доходы физических лиц уплачивается налогоплательщиком по месту осуществления им деятельности на основании выданного патента до дня начала срока, на который выдается (продлевается), переоформляется патент, признали факт нарушения им приведенных требований пункта 4 статьи 227.1 Налогового кодекса Российской Федерации и внесения платежа 05 июля 2018 года уже после прекращения действия выданного ему патента серии 07 № и начала нового месячного периода трудовой деятельности.

При этом постановление судьи и протокол об административном правонарушении не содержат сведений о том, как их авторы исчисляли срок действия патента серии 07 №, выданного 05 июня 2018 года.

Между тем, порядок исчисления сроков, установленных законодательством о налогах и сборах, определен в статье 6.1 Налогового кодекса Российской Федерации.

В соответствии с положениями пунктов 1,2,5 данной статьи установленные законодательством о налогах и сборах сроки определяются календарной датой, указанием на событие, которое должно неизбежно наступить, или на действие, которое должно быть совершено, либо периодом времени, который исчисляется годами, кварталами, месяцами или днями. Течение срока начинается на следующий день после календарной даты или наступления события (совершения действия), которым определено его начало.

Срок, исчисляемый месяцами, истекает в соответствующие месяц и число последнего месяца срока. Если окончание срока приходится на месяц, в котором нет соответствующего числа, то срок истекает в последний день этого месяца.

В данном случае патент, выданный 05 июня 2018 года сроком на месяц, действовал до 05 июля 2018 года включительно. Днём начала следующего месячного периода трудовой деятельности ФИО2 являлся 06 июля 2018 года, и уплата им 05 июля 2018 года фиксированного авансового платежа в размере 2100,00 рублей – налога за осуществление трудовой деятельности в течение следующего месяца было произведено с соблюдением требований пункта 4 статьи 227.1 Налогового кодекса Российской Федерации о том, что фиксированный авансовый платеж уплачивается налогоплательщиком до дня начала срока, на который продлевается патент. 

В силу приведенных выше положений части 5 статьи 13 Федерального закона N 115-ФЗ срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина продлевается, в том числе, при продлении срока действия патента. 

При приведенных обстоятельствах, протокол ФЛ КБР №005647 от 25 июля 2018 года об административном правонарушении, предусмотренном частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, был составлен в отношении гражданина Узбекистана ФИО2, законно находящегося на территории Российской Федерации на основании действующего патента, при отсутствии в его действиях состава административного правонарушения, что на основании пункта 2 части 1 статьи 24.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушений влечет прекращение производства в отношении него по настоящему делу. 

Является ошибочным и вывод судьи в обжалуемом постановлении о том, что протокол об административном правонарушении в отношении ФИО2 был составлен 25 июля 2018 года до истечения 90 суток его законного пребывания на территории Российской Федерации, которые, по мнению судьи, истекали только в этот день – 25 июля 2018 года. 

На основании статей 190 и 191 Гражданского кодекса Российской Федерации установленный законом, иными правовыми актами, сделкой или назначаемый судом срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами. Течение срока, определенного периодом времени, начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которыми определено его начало. 

Поскольку в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 5 Федерального закона N 115-ФЗ срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, не может превышать девяносто календарных суток, а гражданин Узбекистана ФИО2 въехал на территорию Российской Федерации 25 апреля 2018 года, соответственно, установленный статьей 5 Федерального закона N 115-ФЗ срок его временного пребывания в Российской Федерации начал течь с 26 апреля 2018 года и истек 24 июля 2018 года, то есть до составления протокола об административном правонарушении 25 июля 2018 года.

Согласно пункту 2 части 1 статьи 30.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях по результатам рассмотрения жалобы на постановление по делу об административном правонарушении может быть вынесено решение об изменении постановления, если при этом не усиливается административное наказание или иным образом не ухудшается положение лица, в отношении которого вынесено постановление.

Таким образом, постановление судьи Нальчикского городского суда Кабардино-Балкарской Республики от 26 июля 2018 года в отношении ФИО2 подлежит изменению с прекращением производства по делу в связи с отсутствием в действиях гражданина Узбекистана ФИО2 состава правонарушения, предусмотренного частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

На основании изложенного, руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 30.7, статьей 30.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, 

РЕШИЛ:

Постановление судьи Нальчикского городского суда Кабардино-Балкарской Республики от 26 июля 2018 года изменить, производство по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении гражданина Узбекистана ФИО2 ДД.ММ.ГГГГ года рождения, прекратить за отсутствием в его действиях состава правонарушения, в остальной части жалобу заместителя начальника – начальника отделения административной практики отдела иммиграционного контроля Управления по вопросам миграции по Кабардино-Балкарской Республике ФИО1 оставить без удовлетворения.

Судья Л. М. Бабугоева