Дело № 10-6/2019г.

с/у № 1-37/2019 

мировой судья Пошовкина И.С.

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

27 декабря 2019 года с.Калманка

Калманский районный суд Алтайского края в составе 

Председательствующего Л.А.Ереминой

при секретаре В.В.Дорн

с участием:

государственного обвинителя Е.А. Швидко

защитника АК Калманского района ФИО1

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционное представление прокурора на приговор мирового судьи судебного участка 

<

адрес> от ДД.ММ.ГГГГг. которым 

ФИО2, ....... 

....... 

....... 

осуждена по п. «в» ч. 2 ст. 115 Уголовного кодекса РФ к 10 месяцам лишения свободы. На основании ст. 73 Уголовного кодекса РФ назначенное наказание считать условным с испытательным сроком в 1 год, с возложением обязанности: не менять постоянное место жительства без уведомления специализированного государственного органа, осуществляющего контроль за поведением условно осужденного, являться в указанный орган на регистрацию один раз в месяц,

УСТАНОВИЛ:

Приговором мирового судьи судебного участка Калманского района Алтайского края от 27 ноября 2019г. ФИО2 осуждена по п. «в» по ч. 2 ст. 115 Уголовного кодекса РФ к 10 месяцам лишения свободы. На основании ст. 73 Уголовного кодекса РФ назначенное наказание считать условным с испытательным сроком в 1 год. Приговор мирового судьи судебного участка Калманского района от 16.06.2017г. исполнять самостоятельно. 

Государственный обвинитель обратился с апелляционным представлением на постановленный приговор, в которой просит изменить в связи с существенным нарушением уголовно- процессуального закона, неправильным применением уголовного закона, несправедливость приговора вследствие чрезмерной суровости назначенного наказания. Так мировым судьей в нарушение ч. 6 ст. 86 УК РФ в водной части указаны погашенные судимости по приговорам суда от 17.04.2017г., 16.06.2017г., и напротив не указана судимость по приговору суда от 24.06.2019г.. В нарушение требований ч. 4 ст. 74 УК РФ не разрешен вопрос о сохранении либо отмене условного осуждения по приговору суда от 24.06. 2019г. В то же время разрешен вопрос о сохранении условного осуждения и самостоятельном исполнении по приговору от 16.06.2017г., который на дату вынесения приговора исполнен и судимость по которому погашена. При назначении наказания мировым судьей, учтено в качестве отягчающего наказание обстоятельства совершение преступления в состоянии опьянении, вызванного употреблением алкоголя. Однако обстоятельства, с учетом которых суд вправе признать отягчающим совершение преступления в состоянии опьянения не исследовались, признание указанного обстоятельства отягчающим не мотивировано. Учитывая изложенное, автор апелляционного представления просит исключить из вводной части приговора указание на погашенные судимости, разрешить вопрос о сохранении условного осуждения по приговору суда от 24.06.2019г. и указать в резолютивной части приговора на самостоятельное исполнение приговора от 24.06.2019г., исключить отягчающие наказание обстоятельство, в связи с чем понизить размер назначенного наказания. 

Государственный обвинитель апелляционное представление поддержал, указывает, что приговор мирового судьи подлежит изменению, в связи с неправильным применением уголовного закона. 

Защитник осужденной ФИО1, выразила согласие с доводами представления.

Заслушав участвующих лиц, изучив материалы уголовного дела, суд приходит к следующим выводам. 

Как уже указано, приговором мирового судьи судебного участка Калманского района Алтайского края от 27 ноября 2019г. ФИО2 осуждена по п. «в» по ч. 2 ст. 115 Уголовного кодекса РФ к 10 месяцам лишения свободы. На основании ст. 73 Уголовного кодекса РФ назначенное наказание считать условным с испытательным сроком в 1 год. Приговор мирового судьи судебного участка Калманского района от 16.06.2017г. исполнять самостоятельно. 

Вина ФИО2 и квалификация ее деяния установлены мировым судьей правильно.

Однако, приговор мирового судьи подлежит изменению по следующим основаниям.

Согласно со ст.297 УПК РФ, приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым. Приговор признается таковым, если он постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона. Данные требования мировым судьёй по настоящему уголовному делу выполнены не в полной мере.

Основаниями для изменения приговора, согласно п.п.2, 3, 4 ч.1 ст.389.15 УПК РФ, является существенное нарушение уголовно- процессуального закона и неправильное применение уголовного закона, несправедливость приговора.

В соответствии с ч.1 ст. 86 Уголовного кодекса РФ лицо, осужденное за совершение преступления, считается судимым со дня вступления обвинительного приговора суда в законную силу до момента погашения или снятия судимости. Судимость в соответствии с настоящим Кодексом учитывается при рецидиве преступлений, назначении наказания и влечет за собой иные правовые последствия в случаях и в порядке, которые установлены федеральными законами.

В силу ч. 6 ст.86 Уголовного кодекса РФ погашение или снятие судимости аннулирует все правовые последствия, предусмотренные настоящим Кодексом, связанные с судимостью.

Согласно п. 4 ст. 304 Уголовно-процессуального кодекса РФ в вводной части приговора указываются в том числе фамилия, имя и отчество подсудимого, дата и место его рождения, место жительства, место работы, род занятий, образование, семейное положение и иные данные о личности подсудимого, имеющие значение для уголовного дела.

Постановлением Пленума Верховного суда РФ от 29.11.2016 №55 "О судебном приговоре" даны разъяснения, что к иным данным о личности подсудимого, имеющим значение для дела, которые надлежит указывать в вводной части приговора в соответствии с пунктом 4 статьи 304 УПК РФ, относятся сведения, которые наряду с другими данными могут быть учтены судом при назначении подсудимому вида и размера наказания, вида исправительного учреждения, признании рецидива преступлений, разрешении других вопросов, связанных с постановлением приговора (об имеющейся у подсудимого инвалидности, о наличии у него государственных наград, почетных, воинских и иных званий и др.) (п.2). В отношении лиц, имеющих судимость, в вводной части приговора должны отражаться сведения о дате осуждения с указанием наименования суда, норме уголовного закона и мере наказания с учетом последующих изменений, если таковые имели место, об испытательном сроке при условном осуждении, о дате отбытия (исполнения) наказания или дате и основании освобождения от отбывания наказания, размере неотбытой части наказания. Если на момент совершения подсудимым преступления, в котором он обвиняется по рассматриваемому судом уголовному делу, его судимости сняты или погашены, то суд, исходя из положений части 6 статьи 86 УК РФ, не вправе упоминать о них в вводной части приговора. В таком случае суд указывает, что лицо является не судимым (п.3).

Как усматривается из материалов дела, ФИО2 осуждалась:

- 17.04.2017г. приговором Калманского районного суда по п. « в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году исправительных работ;

- 16.06.2017 г. приговором мирового судьи судебного участка Калманского района Алтайского края по ч.1 ст.158 УК РФ к 7 месяцам исправительных работ, на основании ч.5 ст.69 Уголовного кодекса РФ частичным сложением назначенного наказания и неотбытого наказания по приговору от 17.04.2017 г. окончательно назначено к 1 год 3 месяца исправительных работ. Постановлением и.о. мирового судьи судебного участка Калманского района Алтайского края от 08.09.2017 г. неотбытое наказание заменено на лишение свободы на срок 4 месяца 29 дней;

- 19.09.2017 г. приговором Калманского районного суда Алтайского края по ч. 1 ст.161 УК РФ к 1г. 5 м. лишения свободы, на основании ст. 70 частичным присоединением назначенного наказания и неотбытого наказания по приговору от 16.06.2017 г. окончательно назначено к 1 год 6 месяцев лишения свободы. Освободился по постановлению Бийского городского суда Алтайского края от 26.06.2018 года условно-досрочно на 9 месяцев 20 дней, 

- 24.06.2019г. приговором мирового судьи судебного участка Калманского района по ч. 1 ст. 158 Уголовного кодекса РФ к 1 году лишения свободы. На основании ст. 73 Уголовного кодекса РФ назначенное наказание определено условным, с испытательным сроком в 1 год 6 месяцев, с возложением обязанности: не менять постоянное место жительства без уведомления специализированного государственного органа, осуществляющего контроль за поведением условно осужденного, являться в указанный орган на регистрацию один раз в месяц,

Согласно п. "б" ч. 3 ст. 86 УК РФ, в отношении лиц, осужденных к более мягким видам наказаний, чем лишение свободы, судимость погашается по истечении одного года после отбытия или исполнения наказания. При этом, по смыслу уголовного закона, при замене неотбытой части наказания другим его видом срок погашения судимости надлежит исчислять, исходя из вида наказания, назначенного по приговору суда.

Таким образом, судимость лица, осужденного к исправительным работам, которому эта мера наказания заменена лишением свободы, погашается по основаниям, указанным в п. "б" ч. 3 ст. 86 УК РФ, то есть как в отношении лица, осуждавшегося к исправительным работам, по истечении одного года со дня отбытия им наказания.

С учетом изложенного суд считает обоснованным довод апелляционного представления об указании мировым судьей в вводной части сведений о погашенных судимостей по приговору Калманского районного суда Алтайского края от 17.04.2017г. и по приговору мирового судьи судебного участка Калманского района Алтайского края от 16.06.2017г., указанные сведения необходимо исключить. 

И напротив, судом не указана во вводной части приговора судимость по приговору мирового судьи судебного участка Калманского района Алтайского края от 24.06.2019г.

Согласно положений ч. 4 ст. 74 УК РФ в случае совершения условно осужденным в течение испытательного срока преступления по неосторожности либо умышленного преступления небольшой или средней тяжести вопрос об отмене или о сохранении условного осуждения решается судом.

В нарушение указанных требований уголовного закона в описательно-мотивировочной части приговора мировым судьей не сделан вывод о возможности сохранения условного осуждения по приговору мирового судьи судебного участка Калманского района от 24.06.2019г., поскольку преступление по которому постановлен приговор совершено 22 сентября 2019г., т.е. в течение испытательного срока. 

В то же время, необоснованно указано в описательно-мотивировочной части приговора на сохранение условного осуждения по приговору мирового судьи судебного участка Калманского района от 16.06.2017г., наказание по которому исполнено, и как уже указано ранее судимость по которому погашена на момент совершения преступления, в связи с чем в резолютивной части приговора необоснованно указано на самостоятельное исполнение приговора мирового судьи от 16.06.2017г.

Согласно п. 4 ст. 307 Уголовно-процессуального кодекса РФ описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора должна содержать в том числе, мотивы решения всех вопросов, относящихся к назначению уголовного наказания, освобождению от него или его отбывания, применению иных мер воздействия.

Пунктом 66 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 N 58 (ред. от 18.12.2018) "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания" разъясняется, что при решении вопроса о возможности отмены или сохранения условного осуждения в отношении лица, совершившего в период испытательного срока новое преступление по неосторожности либо умышленное преступление небольшой тяжести или средней тяжести, необходимо учитывать характер и степень общественной опасности первого и второго преступлений, а также данные о личности осужденного и его поведении во время испытательного срока. При необходимости для выяснения таких данных в судебное заседание может быть вызван представитель органа, осуществляющего контроль за поведением условно осужденного. Установив, что условно осужденный в период испытательного срока вел себя отрицательно, не выполнял возложенных на него обязанностей, нарушал общественный порядок и т.п., суд, в силу части 4 статьи 74 УК РФ, может отменить условное осуждение с мотивировкой принятого решения и назначить наказание по совокупности приговоров. Вывод о возможности сохранения условного осуждения излагается в описательно-мотивировочной части приговора, а в его резолютивной части указывается на то, что приговор в части условного осуждения по первому приговору исполняется самостоятельно.

С учетом изложенного и данных о личности ФИО2, установленных мировой судьей, наличие обстоятельств, смягчающих наказание, условное осуждение по приговору суда от 24 июня 2019г. возможно сохранить, с самостоятельным исполнением приговора. 

Согласно ч.1.1. ст. 63 Уголовного кодекса РФ судья (суд), назначающий наказание, в зависимости от характера и степени общественной опасности преступления, обстоятельств его совершения и личности виновного может признать отягчающим обстоятельством совершение преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя, наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, новых потенциально опасных психоактивных веществ либо других одурманивающих веществ.

Мировым судьей судебного участка Калманского района при вынесении приговора 27.11.2019г. в отношении ФИО2 в описательно-мотивировочной части учтено отягчающее наказание обстоятельство – совершение преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя. 

Как следует из приговора мирового судьи судебного участка Калманского района от 27.11.2019г., при назначении наказания ФИО2 за совершение преступления, предусмотренного п. «в» ч. 2 ст. 115 Уголовного кодекса РФ, суд в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, признал совершение преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя, при этом решение суда в этой части не мотивировано, что не соответствует требованиям п. 4 ст. 307 УПК РФ и п. 31 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 58 от 22 декабря 2015 года "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания". В описательно-мотивировочной части приговора суда при описании преступных деяний, совершенных осужденной, сведения о состоянии опьянения не приведены. 

При таких обстоятельствах, решение о признании обстоятельством, отягчающим наказание по п. «в» ч. 2 ст.115 Уголовного кодекса РФ - совершение преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя, не может быть признано обоснованным и подлежит исключению из приговора.

В соответствии со ст. ст. 6, 60 УК РФ, лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК РФ, с учетом положений Общей части УК РФ, при этом, помимо прочего, учитываются личность виновного, смягчающие и отягчающие наказание обстоятельства. Поскольку отягчающие наказание обстоятельство подлежит исключению из приговора, доводы представления о чрезмерной суровости размера наказания суд считает обоснованным, в связи с чем назначенное наказание необходимо понизить. 

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.15, 389.20 Уголовно-процессуального кодекса РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Представление прокурора Калманского района удовлетворить.

Приговор мирового судьи судебного участка Калманского района от 27 ноября 2019г. изменить.

Исключить из вводной части приговора указание на судимости по приговору Калманского районного суда Алтайского края от 17.04.2017г. и по приговору мирового судьи судебного участка Калманского района Алтайского края от 16.06.2017г.

В вводной части приговора указать судимость по приговору мирового судьи судебного участка Калманского района Алтайского края от 24.06.2019г., которым ФИО2 осуждена по ч.1 ст. 158 УК РФ к 1 г.лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком 1 год 6 месяцев. 

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на сохранение условного осуждения по приговору мирового судьи судебного участка Калманского района Алтайского края от 16.06.2017г.

Исключить из резолютивной части приговора указание на самостоятельное исполнение приговора мирового судьи судебного участка Калманского района Алтайского края от 16.06.2017г.

В описательно-мотивировочной части приговора указать на сохранение условного осуждения по приговору мирового судьи судебного участка Калманского района Алтайского края от 24.06.2019г.

В резолютивной части приговора указать на самостоятельное исполнение приговора мирового судьи судебного участка Калманского района Алтайского края от 24.06.2019г.

Исключить из приговора мирового судьи судебного участка Калманского района от 27 ноября 2019г. отягчающее наказание обстоятельство – совершение преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя.

Смягчить назначенное ФИО2 наказание по п. «в» ч.2 ст.115 Уголовного кодекса РФ наказание до 9 месяцев лишения свободы. На основании ст. 73 Уголовного кодекса РФ с испытательным сроком в 1 год.

В остальной части приговор мирового судьи судебного участка Калманского района Алтайского края от 27 ноября 2019 оставить без изменения.

Судья Л.А.Еремина