Дело № 12-78/18

РЕШЕНИЕ

по делу об административном правонарушении

30 мая 2018г. 

<

...>

Судья Азовского городского суда Ростовской области Кравченко И.Г., рассмотрев жалобу на постановление по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.2 ст.9.21 КоАП РФ в отношении директора МП « Азовводоканал» ФИО1, 

УСТАНОВИЛ :

Директор МП « Азовводоканал» ФИО1 через своего представителя ФИО2, обратился с жалобой на постановление Управления Федеральной антимонопольной службы от 28.02.2017г. № 199/2 о признании его виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 9.21 КоАП Российской Федерации и назначением наказания в виде штрафа в размере 40000 руб. 

ФИО1 не согласен с данным постановлением. Указал, что административный орган пришел к выводу о нарушении им статьи 9.21 КоАП РФ, которая предусматривает ответственность за нарушение субъектом естественной монополии правил недискриминационного доступа или установленного порядка подключения к магистральным нефтепроводам или магистральным нефтепродуктопроводам, электрическим сетям тепловым сетям газораспределительным сетям или централизованным системам горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, либо нарушение собственником или иным законным владельцем объекта электросетевого хозяйства правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, либо препятствование собственником или иным законным владельцем водопроводных и канализационных сетей транспортировке воды по их водопроводным сетям и транспортировке сточных вод по их канализационным сетям

ФИО1 указал, что административный орган усмотрел в его действиях нарушение указанных правил и порядков в связи с тем, что заявителю ФИО3 письмом от 6. 04. 2017 года №50 / 17-3/ 83-Б было предложено за получение технических условий на присоединение к централизованной системе водоснабжения обратиться к организациям, эксплуатирующим сети водоснабжения, к которым заявитель имел намерение осуществить подключение. Указанными организациями являются ДНТ «Мичуринец- 3» и ООО «ГазСервис».

В данном действии административный орган усмотрел нарушение норм пульта 8, 9, 14 Правил определения и предоставления технических условий, утверждённых Постановлением Правительства РФ №83 от 13.03.2006 года, а также статьи 18 ФЗ РФ « О водоснабжении и водоотведении» № 416 – ФЗ, что выразилось в том, что МП «Азовводоканал» не имел право предлагать заявителю обратиться к лицам, эксплуатирующим инженерные сети за выдачей технических условий, а должен был сам в интересах заявителя произвести все согласования.

ФИО1 не согласен с выводами административного органа указывает на то, что в вышеназванных нормативных документах законодатель прямо указывает на то, что заявитель должен обратиться именно к организации, владеющей участком сети, к которому планируется осуществить технологическое присоединение его объекта. 

ФИО1 считал, что со стороны МП «Азовводоканал», и соответственно, с его стороны, как руководителя данного предприятия, нарушений правил и порядка технологического присоединения заявителя не имелось. 

Административный орган, привлекая его к административной ответственности значимые обстоятельства, а именно принадлежность инженерных сетей, не выяснил. Более того, в протоколе от 13.02 2018 года приводит доводы, которые полностью опровергают его позицию, а именно, в указанном протоколе содержатся сведения, согласно которым владельцем водопроводной сети являются ООО «ГазСервис» и ДНТ «Мичуринец- 3». Факт того, что инженерные сети не принадлежат МП « Азовводоканал» подтверждается вступившими в силу судебными актами, актом об установлении границ раздела балансовой принадлежности составленным ООО «ГазСервис» и заявителем.

ФИО1 указал, что МП «Азовводоканал» не эксплуатирует водопроводную сеть, к которой должно быть осуществлено технологическое присоединение объекта, принадлежащего ФИО3. 

Считал, что МП « Азовводоканал», не владеющий какими-либо законными основаниями на объекты инженерной инфраструктуры не имеет права распоряжаться данным имуществом без согласия правообладателя. 

Кроме того, административный орган расценил обстоятельства, указанные в протоколе, как совершение ФИО1 административного правонарушения повторно и привлек его к ответственности предусмотренной частью 2 статьи 9.21 КоАП Российской Федерации.

ФИО1 не был согласен с квалификацией административного проступка по ч.2 ст.9.21 КоАП РФ.

Представитель ФИО1 - ФИО2 в судебное заседание явился, поддержал доводы жалобы, просил их удовлетворить.

Выслушав представителя ФИО1, проверив законность и обоснованность обжалуемого постановления, прихожу к следующему выводу: 

28.02.2017г. постановлением № 199/2 заместителя руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области ФИО1 был признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 9.21 КоАП Российской Федерации. Ему назначено наказание в виде штрафа в размере 40000 руб. 

Положения ст.9.21 КоАП РФ определяют как административное правонарушение нарушение субъектом естественной монополии правил (порядка обеспечения) недискриминационного доступа или установленного порядка подключения (технологического присоединения) к магистральным нефтепроводам и (или) магистральным нефтепродуктопроводам, электрическим сетям, тепловым сетям, газораспределительным сетям или централизованным системам горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, либо нарушение собственником или иным законным владельцем объекта электросетевого хозяйства правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, либо препятствование собственником или иным законным владельцем водопроводных и (или) канализационных сетей транспортировке воды по их водопроводным сетям и (или) транспортировке сточных вод по их канализационным сетям. 

Следовательно, объектом данного административного правонарушения являются общественные отношения, возникающие в сфере эксплуатации сетей и систем энергоснабжения, а его объективная сторона заключается в несоблюдении виновным лицом при подключении к электросетям, системам теплоснабжения, водоснабжения и водоотведения требований указанных нормативных актов. При этом, противоправные действия должны быть выражены в: противоречии указанных в предложенном потребителю для заключения проекте договора технических условий установленным действующим законодательством требованиям; нарушении законодательно установленных сроков представления такого проекта; отказе в заключении указанного договора без наличия предусмотренных законодательством к этому оснований.

Предметом противоправного посягательства выступают правила технологического присоединения или подключения к электрическим сетям, системам теплоснабжения, водоснабжения и водоотведения.

Правила подключения к системам водоснабжения и водоотведения определены Федеральным законом от 07.12.2011 N 416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении", а также принятыми в соответствии с ним подзаконными нормативными актами.

Как было указано ранее, основанием привлечения директора МП «Азовводоканал» - ФИО1 к административной ответственности по ст. 9.21 КоАП РФ послужил факт возложения на потребителя- ФИО4, обязанности согласования с ДНТ « Мичуринец-3» и ООО « ГазСервис» технических условий для подключения к водопроводным сетям.

В соответствии с частью 1 статьи 18 Федерального закона N 416-ФЗ подключение (технологическое присоединение) объектов капитального строительства, в том числе водопроводных и (или) канализационных сетей, к централизованным системам холодного водоснабжения и (или) водоотведения осуществляется на основании заявления в порядке, установленном законодательством о градостроительной деятельности для подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, с учетом особенностей, предусмотренных данным Федеральным законом и Правилами холодного водоснабжения и водоотведения, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Частью 2 названной статьи предусмотрено, что лица, обратившиеся в организацию, осуществляющую холодное водоснабжение и (или) водоотведение, с заявлением о заключении договора подключения (технологического присоединения) к централизованной системе холодного водоснабжения и (или) водоотведения, в том числе застройщики, планирующие подключение (технологическое присоединение) к централизованной системе холодного водоснабжения и (или) водоотведения, заключают договоры о подключении (технологическом присоединении) к централизованной системе холодного водоснабжения и (или) водоотведения и вносят плату за подключение (технологическое присоединение) к централизованной системе холодного водоснабжения и (или) водоотведения в порядке, установленном данным Федеральным законом.

При этом в части 4 статьи 18 Федерального закона N 416-ФЗ установлено, что при наличии технической возможности подключения (технологического присоединения) к централизованной системе холодного водоснабжения и водоотведения и при наличии свободной мощности, необходимой для осуществления холодного водоснабжения и (или) водоотведения, организация, осуществляющая холодное водоснабжение и (или) водоотведение, не вправе отказать заявителю в заключении договора о подключении (технологическом присоединении).

Отношения между организацией, осуществляющей эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения, органами местного самоуправления и правообладателями земельных участков, возникающие в процессе определения и предоставления технических условий подключения строящихся, реконструируемых или построенных, но не подключенных объектов капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, включая порядок направления запроса, порядок определения и предоставления технических условий, а также критерии определения возможности подключения, регулируются Правилами определения и предоставления технических условий, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 13.02.2006 года №83.

В пункте 6 Правил определения и предоставления технических условий предусмотрено, что, если правообладатель земельного участка намерен осуществить реконструкцию объекта капитального строительства или подключение построенного объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения и если технические условия для его подключения отсутствовали либо истек срок их действия, правообладатель в целях определения необходимой ему подключаемой нагрузки обращается в организацию, осуществляющую эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения, к которым планируется подключение реконструированного (построенного) объекта капитального строительства, для получения технических условий.

Содержание запроса о предоставлении технических условий, а также определенный перечень документов и сведений, прилагаемых к данному запросу, приведены в пункте 8 названных Правил.

В соответствии с пунктом 9 Правил определения и предоставления технических условий организация, осуществляющая эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения, обязана в течение 14 рабочих дней с даты получения указанного в пункте 8 данных Правил запроса определить и предоставить технические условия либо предоставить мотивированный отказ в выдаче указанных условий при отсутствии возможности подключения строящегося (реконструируемого) объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения.

В случае обращения правообладателя, который намерен осуществить реконструкцию объекта капитального строительства или подключение построенного объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, если технические условия на его подключение отсутствовали либо истек срок их действия, организация, осуществляющая эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения, определяет технические условия на основе анализа резерва мощностей по производству соответствующих ресурсов и приему сточных вод и пропускной способности сетей инженерно-технического обеспечения, а в точках взаимного присоединения - совместно с организациями, осуществляющими эксплуатацию технологически связанных сетей инженерно-технического обеспечения с учетом указанного анализа (пункт 12 Правил определения и предоставления технических условий).

На основании пункта 14 Правил определения и предоставления технических условий в целях подтверждения наличия резервов пропускной способности сетей инженерно-технического обеспечения, обеспечивающих передачу необходимого объема ресурса, и (или) резерва мощности по производству соответствующего ресурса организация, получившая запрос о выдаче технических условий, согласовывает технические условия с организациями, владеющими технологически связанными сетями инженерно-технического обеспечения и (или) объектами по производству данного ресурса. Соответствующие организации в течение 5 рабочих дней с даты обращения должны согласовать данную информацию либо представить письменный мотивированный отказ.

Таким образом, по общему правилу, надлежащим субъектом, обязанным предоставить технические условия о возможности подключения к сетям по запросу заинтересованного лица является организация, осуществляющая эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения.

Вместе с тем в пункте 17 Правил определения и предоставления технических условий установлено, что допускается предоставление технических условий иным лицом в случае, если подключение объекта капитального строительства возможно только к существующим сетям инженерно-технического обеспечения, принадлежащим на праве собственности или ином законном основании данному лицу, которое при этом является потребителем соответствующего вида ресурса, то есть основным абонентом, технические условия такого подключения могут быть выданы основным абонентом по согласованию с ресурсоснабжающей организацией, к чьим объектам присоединены принадлежащие основному абоненту сети инженерно-технического обеспечения. По соглашению между ресурсоснабжающей организацией и основным абонентом технические условия может разрабатывать ресурсоснабжающая организация.

Обязанность определять и предоставлять технические условия, а также согласовывать технические условия с организациями, владеющими технологически связанными сетями, возложена на организацию, осуществляющую эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения. Правила определения и предоставления технических условий, не допускают отнесение такой обязанности на обратившееся лицо. Данные требования введены законодателем в целях минимизации негативных последствий для потребителя как слабой стороны в рассматриваемых правоотношениях и недопущения злоупотребления со стороны владельцев и пользователей сетей инженерно-технического обеспечения.

Вместе с тем, вопреки положениям Правил определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 13.02.2006 N 83, МП "Азовводоканал" неправомерно потребовал от обратившегося к предприятию потребителя ФИО4 согласие собственника для получения технических условий.

Указанное свидетельствует о нарушении установленного порядка подключения (технологического присоединения) к централизованным системам холодного водоснабжения и водоотведения, недопустимого в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации. В связи с чем, суд не может прийти к воду о том, что в действиях директора МП "Азовводоканал" ФИО1 отсутствует состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 9.21 КоАП РФ.

ФИО1 был привлечен к административной ответственности по ч.2 ст.9.21 КоАП РФ., согласно которой повторное совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 настоящей статьи, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей либо дисквалификацию на срок до трех лет; на юридических лиц - от шестисот тысяч до одного миллиона рублей.

Принимая постановление №199/02, заместитель руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по РО сослался на то, что ранее Постановлением административного органа от 06. 06. 2017 года № 338/02 от 06.06.2017г. ФИО1 был привлечен к административной ответственности предусмотренной частью 1 статьи 9.21 КоАП Российской Федерации.

Квалифицирующим признаком правонарушения предусмотренного частью 2 статьи 9.21 КоАП Российской Федерации является его повторность. Понятие повторности совершения административного правонарушения дано в пункте 2 части 1 статьи 4.3 КоАП Российской Федерации. 

Согласно указанной норме повторное совершение однородного административного правонарушения, это совершение административного правонарушения в период, когда лицо считается подвергнутым административному наказанию в соответствии со статьей 4.6 настоящего Кодекса за совершение однородного административного правонарушения;

Согласно ст. 4.6 КоАП РФ лицо, которому назначено административное наказание за совершение административного правонарушения, считается подвергнутым данному наказанию со дня вступления в законную силу постановления о назначении административного наказания до истечения одного года со дня окончания исполнения данного постановления.

Исходя из системного толкования вышеназванных норм, повторное совершение административного правонарушения может иметь место в период, когда в отношении лица, совершившего административное правонарушение, уже применялась мера административного наказания на основании соответствующего акта вступившего в законную силу.

Применительно к настоящему делу повторность будет иметь место при условии, что ФИО1 совершил однородное административное правонарушение после вступления в силу постановления Ростовского УФАС России о назначении административного наказания от 06.06.2017г. Данное постановление вступило в законную силу 9.10.2017г. 

Таким образом, период повторности мог иметь место только после 9.10.2017г. 

Административный орган в постановлении от 28.02.2018г. указал, что ФИО1 совершил правонарушение 06 апреля 2017г., в связи с чем суд лишен возможности прийти к выводу о том, что административный орган верно квалифицировал правонарушение ФИО1 по ч.2 ст. 9.21 КоАП РФ.

Суд в соответствии со ст. 30.7 КоАП РФ считает возможным изменить обжалуемое постановление, переквалифицировав действия ФИО1 на ч.1 ст. 9.21 КоАП РФ, так как при этом не усиливается административное наказание или иным образом не ухудшается положение лица, в отношении которого вынесено постановление, и в связи с тем, что судом установлен факт несоблюдения директором МП «Азовводоканал»- ФИО1 при подключении к системам водоснабжения и водоотведения требований вышеназванных нормативных актов.

Судом не установлено обстоятельств смягчающих или отягчающих административную ответственность директора МП «Азовводоканал» ФИО1 

Суд считает возможным назначить ФИО1 наказание в виде штрафа в размере 10000 рублей.

Руководствуясь ст.30.7 КоАП РФ,

РЕШИЛ :

Жалобу директора Муниципального предприятия «Азовводоканал» ФИО1 Д,М. о признании незаконным и отмене постановления заместителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области №199 /02 от 28.02.2018г. по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.2 ст. 9.21 КоАП РФ в отношении директора Муниципального предприятия «Азовводоканал» ФИО1 Д,М. удовлетворить частично.

Постановление заместителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области №199 /02 от 28.02.2018г. по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.2 ст. 9.21 КоАП РФ в отношении директора Муниципального предприятия «Азовводоканал» ФИО1 Д,М. изменить.

Признать директора МП « Азовводоканал» ФИО1 Д,М. виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч.1 ст.9.21 КоАП РФ и назначить ему наказание в виде административного штрафа в размере 10000 рублей ( десять тысяч рублей).

Решение может быть обжаловано в Ростовский областной суд в течение десяти суток со дня вручения или получения его копии.

Судья