№ 22-595/2020 судья ФИО2

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Рязань 28 июля 2020 года

Рязанский областной суд в составе:

председательствующего судьи Савина Ю.Е. 

с участием прокурора Снычковой Г.Г.,

осужденного ФИО1,

защитника – адвоката Козлова А.В.,

осужденной ФИО2

защитника –адвоката Морозова М.И.

при секретаре Богачевой О.А. 

рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению (основному и дополнительному) ст.помощника прокурора Клепиковского района Рязанской области Калинина Д.Г. на приговор Клепиковского районного суда Рязанской области от 04 июня 2020 года, которым 

ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец р.

<

адрес>а 

<

адрес>, зарегистрированный по адресу: 

<

адрес>, р.

<

адрес>, фактически проживающий: 

<

адрес>, гражданин 

<

адрес>, образование 

<

скрыто>, 

<

скрыто>, не работающий, военнообязанный, ранее судимый:

-08 июля 2015 года Сасовским районным судом Рязанской области по ч. 1 ст. 223, ч. 1ст.222, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, к 3 годам 3 месяцам лишения свободы со штрафом 100000 рублей;

-03 сентября 2015 года мировым судьей судебного участка № 36 Сасовского районного суда Рязанской области по ч. 1 ст. 139 УК РФ к исправительным работам сроком на 6 месяцев с удержанием 5 процентов заработной платы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, путем поглощения менее строго наказания более строгим по приговору от 08.07.2015 года, окончательно назначено 3 года 3 месяца лишения свободы со штрафом 100000 рублей с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Освобожден 05 октября 2018 года по отбытию срока наказания. Наказание в виде штрафа не отбыто, не уплаченный штраф составляет 68067 рублей 33 копейки; 

-04 декабря 2019 года Клепиковским районным судом Рязанской области по ч. 2 ст. 162 УК РФ к лишению свободы сроком на 4 года, на основании ст. 70 УК РФ присоединено не отбытое наказание по приговору от 03 сентября 2015 года и окончательно к отбытию ФИО1 назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 4 года со штрафом в размере 68 067 рублей 33 копейки, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима,

- осужден - по ч. 1 ст. 161 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы;

- по п.п. «а,б» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы;

На основании ч.2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем применения частичного сложения назначенных наказаний, назначено ФИО1 наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года. 

В соответствии с ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний по настоящему приговору и приговору Клепиковского районного суда Рязанской области от 04 декабря 2019 года, окончательно ФИО1 назначено окончательное наказание в виде лишения свободы сроком на 5 (пять) лет со штрафом в размере 68 067 (шестьдесят восемь тысяч шестьдесят семь) рублей 33 копейки, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В отношении ФИО1 избрана мера пресечения в виде заключения под стражей.

Срок отбытия наказания ФИО1 постановлено исчислять с 04 июня 2020 года, то есть с момента провозглашения приговора. Зачтено в срок отбытия наказания засчитать период содержания его под стражей с момента вынесения настоящего приговора – с 04 июня 2020 года до вступления его в законную силу и с момента вынесения в отношении него приговора Клепиковского районного суда Рязанской области от 04 декабря 2019 года до вступления его в законную силу – с 04 декабря 2019 года до 17 декабря 2019 года из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима в соответствии с п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, с учетом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ, а также отбытое им наказание по приговору Клепиковского районного суда Рязанской области от 04 декабря 2019 года, всего с 04 декабря 2019 года по 03 июня 2020 года включительно.

ФИО2, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженка 

<

адрес>, зарегистрированная по адресу: 

<

адрес>, фактически проживающая: 

<

адрес>, гражданка 

<

адрес>, образование 

<

скрыто>, 

<

скрыто>, не военнообязанная, не работающая, ранее судимая:

-27 декабря 2017 года Клепиковским районным судом Рязанской области от по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ, на основании ст. 73 УК РФ, к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года. Постановлениями того же суда от 02 апреля 2018 года, 20 июня 2018 года и 06 ноября 2019 года испытательный срок продлен на 4 месяца, а всего до 2 лет 4 месяцев,

- осуждена п.п. «а,б» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы.

В соответствии с ч. 4 ст. 74 УК РФ отменено ФИО2 условное осуждение, назначенное приговором Клепиковского районного суда Рязанской области от 27 декабря 2017 года.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, к назначенному наказанию присоединено не отбытое наказание по приговору Клепиковского районного суда Рязанской области от 27 декабря 2017 года и окончательно к отбытию ФИО2 назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 2 (два) года 6 (шесть) месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В отношении ФИО2 избрана мера пресечения в виде заключения под стражей. ФИО2 взята под стражу в зале суда.

Срок отбытия наказания ФИО2 постановлено исчислять с 04 июня 2020 года, то есть с момента провозглашения приговора и заключения ее под стражу. 

В срок отбытия наказания зачтено период содержания её под стражей с момента вынесения настоящего приговора – с 04 июня 2020 года до вступления его в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима в соответствии с п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, с учетом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

По делу решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Савина Ю.Е., выслушав мнение прокурора Снычковой Г.Г., поддержавшей доводы апелляционного представления, осужденных ФИО1, ФИО2, адвокатов Козлова А.В., Морозова М.И., не возражавших об удовлетворении представления, суд апелляционной инстанции 

УСТАНОВИЛ:

Приговором суда ФИО1 признан виновным в совершении грабеж, то есть открытого хищения чужого имущества.

Кроме того, ФИО1 и ФИО2 признаны виновными в совершении кражи, то есть тайного хищения чужого имущества, группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в помещение при обстоятельствах подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании подсудимые ФИО1 и ФИО2 свою вину в совершении инкриминируемых им преступлениях признали полностью

В (основном) апелляционном представлении ст. помощник прокурора Клепиковского района Рязанской области ФИО8 просит приговор Клепиковского районного суда от 04 июня 2020 года в отношении ФИО1 и ФИО2 изменить, по следующим основаниям: 

В соответствии с ч.7 ст.302 УПК РФ в обвинительном приговоре с назначением наказания, подлежащему отбыванию осужденным, суд должен определить начало исчисления срока отбывания наказания.

Учитывая положения статьи 72 УК РФ в редакции Федерального закона от 03.07.2018 УП86-ФЗ о зачете в срок лишения свободы времени содержания лица под стражей до вступления приговора в законную силу, началом срока отбывания наказания необходимо признавать день вступления приговора в законную силу.

Срок отбывания окончательного наказания в виде лишения свободы, назначенного по правилам части 5 статьи 69 УК РФ и (или) статьи 70 УК РФ, исчисляется со дня вступления последнего приговора в законную силу.

Вместе с тем в приговоре Клепиковского районного суда Рязанской области от 04.06.2020 суд ошибочно указал в описательно-мотивировочной и резолютивной частях приговора, что срок отбывания наказания ФИО1, ФИО2 следует исчислять с 04 июня 2020 года, то есть с момента провозглашения приговора.

По смыслу взаимосвязанных положений частей 3, 3.1,4 статьи 72 УК РФ в срок лишения свободы по правилам, предусмотренным в части 3.1 статьи 72 УК РФ, засчитывается период со дня фактического задержания (избрания меры пресечения) до дня вступления приговора в законную силу. По данному уголовному делу мера пресечения ФИО1, ФИО2 была избрана 04.06.2020.

Таким образом, по этому уголовному делу, началом срока содержания под стражей считается 04.06.2020 - дата, когда суд избрал меру в виде заключение под стражу.

В связи с чем, считает, что в приговор Клепиковского районного суда Рязанской области от 04.06.2020 необходимо внести изменения в описательно-мотивировочную и резолютивную часть, изменив описательно-мотивировочную и резолютивную часть приговора в части исчисления срока отбывания наказания ФИО1, ФИО2 указав о том, что срок наказания необходимо исчислять с момента вступления приговора в законную силу, а также, о том, что в срок отбытия наказания засчитать период с момента избрания меры пресечения в виде заключения под стражу до вступления приговора Клепиковского районного суда Рязанской области от 04.06.2020 в законную силу.

В дополнительном апелляционном представлении ст. помощник прокурора Клепиковского района Рязанской области ФИО8 Указывает, что судом при вынесении приговора в качестве отягчающего наказание обстоятельства ФИО1 в соответствии с п.«а» ч.1 ст.63 УК РФ учтен рецидив преступлений, предусмотренный ч.1 ст.18 УК РФ, поскольку ФИО1 совершил умышленное преступление, будучи судимым за ранее совершенные умышленные преступления по приговорам от 08.07.2015 и 03.09.2015, наказание по которым было назначено по правилам ч.5 ст.69 УК РФ.

Установлено, что ФИО1 на момент совершения преступлений за которые он был осужден по настоящему приговору имел следующие не погашенные судимости:

- 08.07.2015 Сасовским районным судом Рязанской области по ч.1 ст.223, ч.1 ст.222 УК РФ, на основании ч.2 ст.69 УК РФ, к 3 годам 3 месяцам лишения свободы со штрафом в 100 000 рублей;

- 03.09.2015 мировым судьей судебного участка №36 Сасовского районного суда Рязанской области по ч.1 ст.139 УК РФ к исправительным работам на 6 месяцев с удержанием 5 процентов заработной платы, на основании ч.5 ст. 69 УК РФ, путем поглощения менее строгого наказания более строгим по приговору от ДД.ММ.ГГГГ, окончательно назначено 3 года 3 месяца лишения свободы со штрафом 100 000 рублей с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Освобожден по отбытию наказания ДД.ММ.ГГГГ. Наказание в виде штрафа не отбыто, не уплачен штраф, составляющий 68067 рублей 33 копейки.

Таким образом, суд при признании рецидива преступлений, в том числе учел судимость по ч.1 ст.139 УК РФ, которая в соответствии с ч.2 ст.15 УК РФ относится к категории преступлений небольшой тяжести.

Вместе с тем, согласно п.«а» ч.4 ст.18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за умышленные преступления небольшой тяжести.

В виду указанного суд неправильно применил уголовный закон, поскольку судимость по ч.1 ст.139 УК РФ не учитывается при признании рецидива преступлений. При этом суд должен был принять во внимание факт наличия единой судимости, так как приговором мирового судьи судебного участка № Сасовского районного суда Рязанской области от ДД.ММ.ГГГГ по ч.1 ст.139 УК РФ наказание назначалось по правилам ч.5 ст.69 УК РФ путем поглощения менее строгого наказания более строгим по приговору от ДД.ММ.ГГГГ, окончательно назначено 3 года 3 месяца лишения свободы со штрафом 100 000 рублей и указать при признании рецидива преступлений в приговоре на установленные п.«а» ч.4 ст.18 УК РФ требования о не учете судимости за умышленное преступление небольшой тяжести-ч.1 ст.139 УК РФ.

Таким образом, в ввиду не правильного применения уголовного закона в приговор Клепиковского районного суда Рязанской области от 04.06.2020 необходимо внести изменения в описательно-мотивировочную часть, изменив описательно-мотивировочную часть приговора в части учета судимостей при признании рецидива преступлений указав о том, что при признании рецидива преступлений в качестве отягчающего наказания обстоятельства не подлежит учету судимость за преступление, предусмотренное ч.1 ст.139 УК РФ по приговору мирового судьи судебного участка №36 Сасовского районного суда Рязанской области от 03.09.2015.

Проверив и исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционных представлений, суд апелляционной инстанции находит приговор суда первой инстанции подлежащим изменению.

Обстоятельства преступления, а также виновность ФИО1 и ФИО2 в совершении данных преступлений судом первой инстанции установлены верно, на основании собранных по уголовному делу доказательств, которые судом были исследованы в ходе судебного заседания.

Вывод о виновности ФИО1 и ФИО2 в инкриминируемом им по приговору преступлениях не оспаривается самими осужденными и их защитой, а также другими участниками уголовного процесса. 

Анализ имеющихся в деле доказательств свидетельствует о том, что суд первой инстанции правильно квалифицировал действия ФИО1 по ч. 1 ст. 161 УК РФ и ФИО1 и ФИО2 п.п. «а,б» ч. 2 ст. 158 УК РФ.

Наказание ФИО1 и ФИО2 суд назначил в соответствие с требованиями ст. 60 УК РФ, с учетом обстоятельств дела, характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, данных о личности подсудимых, наличия смягчающих и отягчающих вину обстоятельств, а также влияния назначенного наказания на исправления осужденных, которое является справедливым, и при вынесении приговора судом учтены все обстоятельства, предусмотренные ст.ст. 60, 61, 63 УК РФ, в связи с этим правильно посчитал необходимым назначить ФИО1 и ФИО2 наказание в виде реального лишения свободы. 

Судом первой инстанции обоснованно не установлено законных оснований для возможного применения при назначении наказания к ФИО1 и ФИО2 положений ст. 64 УК РФ, не находит их и суд апелляционной инстанции.

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции считает обоснованными доводы апелляционных представлений.

Согласно ч. 7 ст. 302 УПК РФ в обвинительном приговоре с назначением наказания, подлежащему отбыванию осужденным, суд должен определить начало исчисления срока отбывания наказания, с учетом положений предусмотренных ст. 72 УК РФ в редакции Федерального закона от 03.07.2018 УП86-ФЗ о зачете в срок лишения свободы времени содержания лица под стражей до вступления приговора в законную силу, с учетом которой началом срока отбывания наказания необходимо признавать день вступления приговора в законную силу.

Срок отбывания окончательного наказания в виде лишения свободы, назначенного по правилам части 5 статьи 69 УК РФ и (или) статьи 70 УК РФ, исчисляется со дня вступления последнего приговора в законную силу.

Таким образом, суд апелляционной инстанции полагает, что суд первой инстанции в резолютивной части приговора не в соответствии с вышеуказанным постановил началом срока отбытия наказания в отношении ФИО1 и ФИО2 дату постановления приговора, тогда как, необходимо было указать со дня вступления приговора в законную силу.

Соответственно с учетом положений ст. 72 УК РФ необходимо было зачесть в срок отбытия наказания ФИО1 и ФИО2 время содержания их под стражей до вступления приговора в законную силу, с учетом положения ч. 5 ст. 69 и ст. 70 УК РФ.

Кроме того, согласно п. «а» ч.4 ст.18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за умышленные преступления небольшой тяжести.

ФИО1 осужден приговором мирового судьи судебного участка №36 Сасовского районного суда Рязанской области от 03.09.2015 по ч.1 ст.139 УК РФ В виду указанного суд неправильно применил уголовный закон, поскольку судимость по ч.1 ст.139 УК РФ не учитывается при признании рецидива пресс, то есть за совершение преступления, относящегося к категории небольшой тяжести, которое не должно быть учтено судом при определении рецидива преступлений, в том числе если и при назначении наказание по правилам ч.5 ст.69 УК РФ.

Таким образом данная ссылку суда первой инстанции подлежит исключению из описательно-мотивировочной части приговора. 

Руководствуясь ст.ст. 38920, 38928, 38933 УПК РФ, суд апелляционной инстанции 

постановил:

приговор Клепиковского районного суда Рязанской области от 04 июня 2020 года в отношении ФИО1 и ФИО2 изменить:

-исключить из описательно мотивировочной части при назначении наказания в качестве отягчающего обстоятельства ФИО1 рецидива преступлений ссылку суда на приговор мирового судьи судебного участка № 36 Сасовского районного суда Рязанской области 03 сентября 2015 года, которым ФИО1 осужден по ч. 1 ст. 139 УК РФ.

Срок отбытия наказания ФИО1 по настоящему приговору исчислять с момента его вступления в законную силу. 

Зачесть в срок отбытия наказания ФИО1 время содержания его под стражей с 04 июня 2020 года до вступления его в законную силу и с 04 декабря 2019 года до 3 июня 2020 года из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима в соответствии с п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ.

Срок отбытия наказания ФИО2 по настоящему приговору исчислять с момента его вступления в законную силу.

Зачесть в срок отбытия наказания время содержания ФИО2 под стражей с 04 июня 2020 года до вступления его в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима в соответствии с п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, с учетом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в кассационном порядке по правилам главы 47.1 УПК РФ во Второй кассационный суд общей юрисдикции.

Судья Ю.Е. Савин.