Дело № 

РЕШЕНИЕ

<

адрес> 05 февраля 2020 года 

Судья Тосненского городского суда 

<

адрес> ФИО8, рассмотрев в открытом судебном заседании жалобу ФИО1, действующей в защиту ФИО2, на постановление мирового судьи судебного участка № 

<

адрес> от ДД.ММ.ГГГГ,

установил:

Постановлением мирового судьи судебного участка № 

<

адрес> от ДД.ММ.ГГГГ ФИО2 признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 5.35.1 КоАП РФ и подвергнут административному наказанию в виде административного ареста на срок 14 (четырнадцать) суток.

В жалобе защитника ФИО2 ФИО1 содержится просьба об отмене данного постановления, прекращении производства по делу в связи с отсутствием состава административного правонарушения. В обоснование доводов жалобы указывается о недопустимости протокола об административном правонарушении, в котором дата рождения ФИО2 указана неверно, что является существенным недостатком протокола. Мировым судьей указанный существенный недостаток незаконно устранен при рассмотрении дела. Назначенное ФИО2 наказание является чрезмерно суровым, не соответствует личности ФИО2 и целям административного наказания.

Дело рассмотрено в соответствии с п.4 ч.2 ст.30.6 КоАП РФ в отсутствие ФИО2, потерпевшей ФИО3, поскольку о времени и месте рассмотрения дела извещены, в суд не явились, не ходатайствовали об отложении рассмотрения дела.

В судебном заседании защитник ФИО2 ФИО1 поддержала доводы жалобы.

Допрошенная в судебном заседании судебный пристав-исполнитель 

<

адрес> отдела УФССП России по 

<

адрес> ФИО6 подтвердила обстоятельства, указанные в протоколе об административном правонарушении. Показала, что при составлении протокола об административном правонарушении ею в описании события правонарушения была допущена техническая ошибка в указании даты рождения ФИО2 Однако в установочной части протокола все данные о лице, привлекаемом к административной ответственности, указаны верно, включая дату рождения. Протокол был составлен в присутствии ФИО2, его личность была установлена по паспорту, паспортные данные также указаны в протоколе. ФИО2 ознакомился с протоколом, связывался со своим защитником, и подписал протокол без замечаний и возражений. ФИО2 длительное время уклоняется от уплаты алиментов на содержание малолетней дочери, взысканных с него по решению суда, общая задолженность по алиментам составляет более одного миллиона рублей. При этом уважительных причин для неуплаты алиментов у ФИО2 не имелось. ФИО2 был в полном объеме трудоспособен, официального дохода не имел, на учете в центре занятости не состоял, попыток к трудоустройству не предпринимал. Исполнительный документ ранее находился на исполнении в ином отделе службы судебных приставов. Когда взыскателю стало известно о проживании ФИО2 в 

<

адрес>, она забрала исполнительный лист и предъявила его к исполнению в 

<

адрес> отдел УФССП России по 

<

адрес>, при этом за ФИО7 на тот момент уже имелась общая задолженность по уплате алиментов более одного миллиона рублей. С 07.02.2019г. по 25.09.2019г. ФИО7 никакой суммы в счет уплаты алиментов не было перечислено. Малолетний ребенок, от уплаты алиментов на содержание которого уклоняется ФИО2, имеет проблемы со здоровьем, находился в специализированном детском саду, в настоящее время посещает специализированную школу, в связи с чем на ребенка требуются и дополнительные расходы. Однако нужды данного ребенка ФИО7 игнорируются, ФИО2 добровольно не является по вызовам в 

<

адрес> отдел УФССП России по 

<

адрес>.

Проверив материалы дела, изучив доводы жалобы, заслушав защитника ФИО2 ФИО1, допросив судебного пристава-исполнителя 

<

адрес> отдела УФССП России по 

<

адрес> ФИО6, прихожу к следующему.

Федеральным законом от ДД.ММ.ГГГГ N 326-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации по вопросам совершенствования оснований и порядка освобождения от уголовной ответственности" (далее - Закон N 326-ФЗ) с ДД.ММ.ГГГГ введена в действие ст. 5.35.1 КоАП РФ.

В соответствии частью 1 статьи 5.35.1 КоАП РФ неуплата родителем без уважительных причин в нарушение решения суда или нотариально удостоверенного соглашения средств на содержание несовершеннолетних детей либо нетрудоспособных детей, достигших восемнадцатилетнего возраста, в течение двух и более месяцев со дня возбуждения исполнительного производства, если такие действия не содержат уголовно наказуемого деяния, влечет обязательные работы на срок до ста пятидесяти часов либо административный арест на срок от десяти до пятнадцати суток или наложение административного штрафа на лиц, в отношении которых в соответствии с настоящим Кодексом не могут применяться обязательные работы либо административный арест, в размере двадцати тысяч рублей.

По делу установлено, что на основании решения мирового судьи судебного участка № Санкт-Петербурга от ДД.ММ.ГГГГ по делу №, которым ФИО5 обязан ежемесячно уплачивать в пользу ФИО3 алименты на содержание дочери ФИО4, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, в размере ? части всех видов заработка и доходов, начиная с ДД.ММ.ГГГГ и до совершеннолетия ребенка, мировым судьей выдан исполнительный лист (дубликат - л.д.6-9). В дубликате исполнительного листа судебным приставом-исполнителем сделана отметка о возвращении исполнительного листа в суд по заявлению взыскателя, об остатке долга на 11.01.2019г. в размере 1007948, 45 руб.

На основании предъявленного исполнительного листа ДД.ММ.ГГГГ судебным приставом-исполнителем 

<

адрес> отдела УФССП России по 

<

адрес> в отношении ФИО5 было возбуждено исполнительное производство (л.д.10-12).

Согласно постановлению судебного пристава-исполнителя 

<

адрес> отдела УФССП России по 

<

адрес> от 29.01.2020г., на момент взыскания (расчета) задолженности 07.02.2019г. задолженность по алиментам составляет 1017121,93 руб., задолженность ФИО5 по алиментам за период с 07.02.2019г. по 25.09.2019г. на содержание несовершеннолетнего ребенка по состоянию на 16.01.2020г. составляет 85640,01 руб. (л.д.13).

Таким образом, на момент составления протокола об административном правонарушении №-АП от ДД.ММ.ГГГГ неуплата ФИО7, уведомленным о возбужденном в отношении него исполнительном производстве, без уважительных причин, в нарушение решения мирового судьи судебного участка № Санкт-Петербурга от ДД.ММ.ГГГГ, средств на содержание несовершеннолетнего ребенка имела место более двух месяцев, что образует состав административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 5.35.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Обстоятельства дела и вина ФИО2 в совершении указанного административного правонарушения подтверждаются: протоколом об административном правонарушении №-АП от ДД.ММ.ГГГГ; копией дубликата исполнительного листа о взыскании алиментов на содержание несовершеннолетнего ребенка от 16.06.2018г.; постановлением судебного пристава-исполнителя о возбуждении исполнительного производства от 25.01.2019г.; постановлением судебного пристава-исполнителя 

<

адрес> отдела УФССП России по 

<

адрес> от 29.01.2020г. о расчете задолженности по алиментам; объяснением ФИО2 от 29.01.2020г., заявлением ФИО3 от 29.01.2020г., другими доказательствами.

Исследование материалов дела показывает, что выводы мирового судьи о совершении ФИО2 административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.5.35.1 КоАП РФ и его вине основываются на доказательствах, которые были всесторонне и полно исследованы и оценены мировым судьей в соответствии с требованиями ст. 26.11 КоАП РФ.

Действия ФИО2, не уплачивающего без уважительных причин в нарушение решения суда алименты на несовершеннолетнего ребенка в течение более двух месяцев со дня возбуждения исполнительного производства, обоснованно квалифицированы как совершение административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.5.35.1 КоАП РФ.

Доводы заявителя о недопустимости протокола об административном правонарушении по причине неправильного указания в нем даты рождения ФИО2 не могут свидетельствовать о существенных нарушениях, допущенных при составлении протокола, исключающие возможность использования данного процессуального документа в качестве доказательства по делу.

В соответствии с ч.2 ст.28.2 КоАП РФ в протоколе об административном правонарушении указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, фамилии, имена, отчества, адреса места жительства свидетелей и потерпевших, если имеются свидетели и потерпевшие, место, время совершения и событие административного правонарушения, статья настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение, объяснение физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело, иные сведения, необходимые для разрешения дела.

Как усматривается из протокола об административном правонарушении №-АП от 29.01.2020г., составленного в отношении ФИО5, при описании события административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.5.35.1 КоАП РФ, датой рождения ФИО5 указано «31.12.1971», тогда как согласно паспортным данным дата его рождения – 30.10.1987г. (л.д. 33).

Вместе с тем, из протокола об административном правонарушении №-АП от 29.01.2020г., составленного в отношении ФИО5, следует и подтверждается показаниями допрошенной в суде судебного пристава-исполнителя ФИО6, что должностным лицом, составившим протокол, личность ФИО5 была установлена по паспорту гражданина Российской Федерации, сведения о котором указаны в протоколе, и все иные сведения, позволяющие установить (идентифицировать) личность ФИО2, в установочной части протокола указаны верно, в том числе, дата рождения ФИО5 – 30.10.1987г. (л.д. 4-5).

При таких обстоятельствах мировым судьей указанная ошибка верно расценена как несущественная, не умаляющая доказательственной силы протокола, и протокол об административном правонарушении обоснованно принят в качестве допустимого доказательства вины ФИО2

Оценивая доводы жалобы о чрезмерной строгости административного наказания в виде административного ареста, назначенного ФИО5 без учета смягчающих административную ответственность обстоятельств – раскаяния ФИО5 в содеянном, наличие на иждивении ФИО5 малолетнего ребенка, судья приходит к следующему.

В соответствии с ч.2 ст.4.1 КоАП РФ при назначении административного наказания физическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, личность виновного, его имущественное положение, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

Согласно п. 1 ч. 1 ст. 4.2 КоАП РФ обстоятельством, смягчающим административную ответственность, признается, в том числе раскаяние лица, совершившего административное правонарушение. Судья, орган, должностное лицо, рассматривающие дело об административном правонарушении, могут признать смягчающими обстоятельства, не указанные в настоящем Кодексе или в законах субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях.

Из системного толкования указанной правовой нормы следует, что раскаяние лица, совершившего административное правонарушение, учитывается в качестве обстоятельства, смягчающего административное наказание, только в момент рассмотрения дела об административном правонарушении, раскаяние на этапах обжалования состоявшегося постановления по делу об административном правонарушении направлено на смягчение ранее назначенного наказания, в связи с чем применению не подлежит. Приведенные в постановлении мирового судьи показания ФИО5 свидетельствуют лишь о признании им своей вины, но не о раскаянии в содеянном, в связи с чем, основания для признания указанного обстоятельства в качестве смягчающего административную ответственность, у мирового судьи отсутствовали. Иных обстоятельств, смягчающих административную ответственность, мировым судьей по делу не усмотрено.

Таким образом, судья приходит к выводу, что административное наказание ФИО5 назначено в пределах санкции части 1 статьи 5.35.1 КоАП РФ, с соблюдением требований ст.4.1 – 4.3 КоАП РФ, соответствует характеру и общественной опасности правонарушения, данных о личности лица, привлекаемого к административной ответственности, и является справедливым, отвечающим задачам и целям административного законодательства. Выводы мирового судьи о необходимости назначения ФИО5 наказания в виде административного ареста в постановлении достаточно мотивированы и являются обоснованными. Чрезмерно строгим наказание не является, основания для его смягчения отсутствуют.

На основании изложенного, руководствуясь п.1 ч.1 ст.30.7, ст.30.9 КоАП РФ, судья

Решил:

Постановление мирового судьи судебного участка № 

<

адрес> от ДД.ММ.ГГГГ, вынесенное по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 5.35.1 КоАП РФ, в отношении ФИО5, оставить без изменения, жалобу ФИО1, действующей в защиту ФИО2, – без удовлетворения.

Решение вступает в законную силу немедленно, может быть обжаловано в порядке надзора в Третий кассационный суд общей юрисдикции.

Судья ФИО8