Дело № 5-90/2018

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

по делу об административном правонарушении

п. Переяславка 28 мая 2018 года

Судья суда района имени Лазо Хабаровского края О.М. Красногорова, рассмотрев материалы дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.17.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях, в отношении ФИО1, родившегося ДД.ММ.ГГГГ года в 

<

адрес>, зарегистрированного и проживающего в с. Бичевая района имени Лазо Хабаровского края, ул. Партизанская, д. 63, не работающего, 

установил:

В соответствии с протоколом об административном правонарушении 10 апреля 2018 года в 12 часов 40 минут ФИО1, являясь физическим лицом, осуществил незаконную розничную продажу спиртосодержащей продукции, а именно, продал гражданке ФИО11 одну бутылку спиртосодержащей жидкости ёмкостью 0,5 литра по цене 100 рублей. 

Должностное лицо, составившее протокол по делу об административном правонарушении, участковый уполномоченный полиции ОМВД России по району имени Лазо ФИО8 извещённый о времени и месте рассмотрения дела об административном правонарушении, в суд не прибыл, что не является препятствием к рассмотрению дела об административном правонарушении. 

Лицо, привлекаемое к административной ответственности, ФИО1, надлежащим образом извещённое о времени и месте рассмотрения дела об административном правонарушении, не явился, посредством телефонограммы просил рассмотреть дело в его отсутствие, вину в совершении правонарушения признал в полном объёме, факты, изложенные в протоколе об административном правонарушении, не отрицал, в содеянном раскаялся. 

Исследовав материалы дела, прихожу к следующему. 

Действия ФИО1 лицом, составившим протокол об административном правонарушении, квалифицированы по части 1 статьи 14.17.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях, которой установлена административная ответственность за розничную продажу алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции физическим лицом (за исключением физического лица, состоящего в трудовых отношениях с организацией, имеющей лицензию на розничную продажу алкогольной продукции, либо с организацией, не имеющей лицензии на розничную продажу алкогольной продукции, либо с лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (индивидуальным предпринимателем), осуществляющим розничную продажу пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи, либо с сельскохозяйственным товаропроизводителем (индивидуальным предпринимателем, крестьянским (фермерским) хозяйством), признаваемым таковым в соответствии с Федеральным законом от 29 декабря 2006 года № 264-ФЗ «О развитии сельского хозяйства» и осуществляющим розничную продажу произведенных им вина, игристого вина (шампанского), и непосредственно осуществляющего реализацию алкогольной и спиртосодержащей продукции по договору розничной купли-продажи), если это действие не содержит уголовно наказуемого деяния. Санкция части 1 статьи 14.17.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях предусматривает административное наказание в виде наложения административного штрафа в размере от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией алкогольной и спиртосодержащей продукции.

Как следует из материалов дела, 10 апреля 2018 года в 12 часов 40 минут ФИО1, являясь физическим лицом, находясь в своей квартире, расположенной по адресу: 

<

адрес>, осуществил продажу одной бутылки ёмкостью 0,5 литра спиртосодержащей жидкости, свободная продажа которой запрещена, по цене 100 рублей гражданке ФИО7

Указанные в протоколе об административном правонарушении обстоятельства послужили основанием для возбуждения в отношении ФИО1 дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.17.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях. 

Факт совершения ФИО1 вышеописанного деяния и его виновность объективно подтверждаются следующими доказательствами: 

В соответствие с протоколом об изъятии вещей и документов от 10 апреля 2018 года у ФИО9 находившейся около 

<

адрес>, в присутствии понятых была изъята пластиковая бутылка зелёного цвета, с пробкой белого цвета и этикеткой «Алоэ», ёмкостью 0,5 литра, заполненная жидкостью прозрачного цвета.

Данная бутылка вместе с находившейся в ней жидкостью направлена на исследование в экспертно-криминалистический центр по Хабаровскому краю МВД РФ. 

Согласно заключению эксперта экспертно-криминалистического центра МВД РФ по Хабаровскому краю № 567э от 20 апреля 2018 года, находящаяся в изъятой бутылке объемом 0,5 литра жидкость является спиртосодержащей жидкостью домашнего приготовления – самогоном. Объёмная доля этилового спирта в жидкости – 41,8%.

Фактические обстоятельства также подтверждаются следующими исследованными в судебном заседании доказательствами.

Объяснением ФИО1 от 10 апреля 2018 года, из которого следует, что он проживает по адресу: 

<

адрес> В связи с тяжелым материальным положением решил изготовить «самогон» с целью дальнейшей его реализации. 10 апреля 2018 года в период времени с 12 часов 10 минут до 12 часов 40 минут он осуществил продажу спиртосодержащей продукции «самогона» за 100 рублей жительнице села Бичевая, которую знает по имени Ирина, налив указанную жидкость в пластиковую бутылку ёмкостью 0,5 литра.

Объяснением ФИО10 от 10 апреля 2018 года, согласно которому 10 апреля 2018 года около 13 часов 00 минут с целью купить спиртное «самогон» она пришла к гражданину ФИО1, проживающему по адресу 

<

адрес>, так как раннее неоднократно покупала у него спиртное. Приобрёла у ФИО1 0,5 литра «самогона» в пластиковой бутылке зелёного цвета, заплатив 100 рублей. 

Выпиской из КУСП от 10 апреля 2018 года № 2044, из которой следует, что 10 апреля 2018 года в 

<

адрес> ФИО1 осуществил продажу спиртосодержащей жидкости. 

Определением о возбуждении дела об административном правонарушении от 10 апреля 2018 года.

В соответствии с протоколом об административном правонарушении 27 ХК № 036999 от 03 мая 2018 года действия ФИО1 квалифицированы должностным лицом по части 1 статьи 14.17.1 КоАП РФ.

Не смотря на то, что факт совершения ФИО1 действий, описанных в протоколе об административном правонарушении, подтверждается совокупностью исследованных доказательств, судья не соглашается с их квалификацией, предложенной лицом, составившим данный протокол, по следующим основаниям.

Диспозиция части 1 статьи 14.17.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях запрещает под угрозой привлечения к административной ответственности именно розничную продажу алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции.

Часть 1 статьи 492 Гражданского кодекса РФ устанавливает, что по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

В статье 2 Гражданского кодекса РФ предпринимательская деятельность определена как самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, должны быть зарегистрированы в этом качестве в установленном законом порядке.

В соответствии с пунктами 1 и 3 статьи 2 Федерального закона от 28 декабря 2009 года № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» розничная торговля – вид торговой деятельности, связанный с приобретением и продажей товаров для использования их в личных, семейных, домашних и иных целях, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Торговая деятельность – вид предпринимательской деятельности, связанный с приобретением и продажей товаров.

Таким образом, обязательным признаком объективной стороны состава административного правонарушения, предусмотренного частью статьи 14.17.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях, является осуществление розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции с целью систематического получения прибыли.

Поскольку на основании части 2 статьи 492 Гражданского кодекса РФ договор розничной купли-продажи является публичным договором, административно-наказуемая деятельность по розничной продаже алкогольной и спиртосодержащей продукции должна соответствовать определённым признакам, как-то: осуществляться лицом в отношении каждого, кто к нему обратится (часть 1 статьи 426 Гражданского кодекса РФ); иметь цену на реализуемую алкогольную и спиртосодержащую продукцию одинаковую для потребителей соответствующей категории (часть 2 статьи 426 Гражданского кодекса РФ); сопровождаться совершением иных действий, характерных для розничной продажи, например, выставлением в месте продажи (на прилавках, в витринах и т.п.) товаров, демонстрацией их образцов или предоставлением сведений о продаваемых товарах (описаний, каталогов, фотоснимков товаров и т.п.) в месте их продажи (часть 2 статьи 494 Гражданского кодекса РФ).

Должностным лицом ОМВД России по Хабаровскому краю установлен единичный случай продажи ФИО1 спиртосодержащей жидкости «самогон», что подтверждается составленным протоколом об административном правонарушении, а также совокупностью вышеперечисленных доказательств. Следовательно, такой признак осуществления розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции как цель систематического получения прибыли, равно, как и другие признаки, позволяющие квалифицировать его действия как розничную продажу, в деянии ФИО1 не установлены.

В части 1 статьи 1.5 Кодекса РФ об административных правонарушениях провозглашён принцип презумпции невиновности, согласно которому лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. 

Отсутствие с материалах дела доказательств осуществления ФИО1 именно розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции делает невозможным его привлечение к административной ответственности по части 1 статьи 14.17.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях, в связи с чем данную квалификацию действий ФИО1 судья считает неправильной и приходит к выводу о наличии в его деянии состава административного правонарушения, предусмотренного статьёй 14.2 данного Кодекса.

Так, статьёй 14.2 Кодекса РФ об административных правонарушениях предусмотрена административная ответственность за незаконную продажу товаров (иных вещей), свободная реализация которых запрещена или ограничена законодательством, за исключением случаев, предусмотренных частью 1 статьи 14.17.1 Кодекса, и влечёт наложение административного штрафа на граждан в размере от одной тысячи пятисот до двух тысяч рублей с конфискацией предметов административного правонарушения или без таковой.

В соответствии с абзацем 10 пункта 2 статьи 18 Федерального закона от 22 ноября 1995 года № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» (далее – Федеральный закон № 171-ФЗ) розничная продажа алкогольной продукции является одним из видов деятельности, на осуществление которой выдается лицензия.

В силу статьи 16 Федерального закона № 171-ФЗ не допускается розничная продажа алкогольной продукции без соответствующей лицензии, без сопроводительных документов в соответствии с требованиями статьи 10.2 настоящего Федерального закона, без информации, установленной пунктом 3 статьи 11 настоящего Федерального закона, без деклараций о соответствии, без маркировки в соответствии со статьей 12 настоящего Федерального закона.

Как следует из статьи 2 Федерального закона № 171-ФЗ спиртосодержащая продукция – пищевая или непищевая продукция, спиртосодержащие лекарственные препараты, спиртосодержащие медицинские изделия с содержанием этилового спирта более 0,5 процента объема готовой продукции. Спиртосодержащая пищевая продукция – пищевая продукция, в том числе виноматериалы, любые растворы, эмульсии, суспензии, виноградное сусло, иное фруктовое сусло, пивное сусло (за исключением алкогольной продукции) с содержанием этилового спирта, произведенного из пищевого сырья, более 0,5 процента объема готовой продукции. Алкогольная продукция – пищевая продукция, которая произведена с использованием или без использования этилового спирта, произведенного из пищевого сырья, и (или) спиртосодержащей пищевой продукции, с содержанием этилового спирта более 0,5 процента объема готовой продукции, за исключением пищевой продукции в соответствии с перечнем, установленным Правительством Российской Федерации.

В соответствии со статьей 26 Федерального закона № 171-ФЗ в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции запрещаются поставки, розничная продажа алкогольной продукции и (или) произведенной в домашних условиях продукции, содержащей этиловый спирт, физическими лицами, за исключением случаев, установленных настоящим Федеральным законом.

Пунктом 20 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24 марта 2005 года № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» предусмотрено, что если при рассмотрении дела об административном правонарушении будет установлено, что протокол об административном правонарушении содержит неправильную квалификацию совершенного правонарушения, то судья вправе переквалифицировать действия (бездействие) лица, привлекаемого к административной ответственности, на другую статью (часть статьи) Кодекса РФ об административных правонарушениях, предусматривающую состав правонарушения, имеющий единый родовой объект посягательства, в том числе и в случае, если рассмотрение данного дела отнесено к компетенции должностных лиц или несудебных органов, при условии, что назначаемое наказание не ухудшит положение лица, в отношении которого ведется производство по делу.

Из совокупности представленных и проанализированных в соответствии с требованиями статьи 26.11 Кодекса РФ об административных правонарушениях доказательств следует, что ФИО1 при вышеописанных обстоятельствах совершил незаконную продажу товаров (иных вещей), свободная реализация которых запрещена или ограничена законодательством, за исключением случаев, предусмотренных частью 1 статьи 14.17.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях. В связи с этим, принимая во внимание, что правонарушения, предусмотренные частью 1 статьи 14.17.1 и статьёй 14.2 Кодекса РФ об административных правонарушениях, имеют единый родовой объект посягательства и назначаемое наказание не ухудшит положение лица, в отношении которого ведется производство по делу, действия ФИО1 надлежит квалифицировать по статье 14.2 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

Оснований для освобождения ФИО1 от административной ответственности не установлено.

При назначении административного наказания ФИО1 учитывается характер совершенного им административного правонарушения, личность виновного, его имущественное положение.

Раскаяние лица, совершившего административное правонарушение, в соответствии со статьей 4.2 Кодекса РФ об административных правонарушениях, признаётся обстоятельством, смягчающим административную ответственность. 

Обстоятельств, отягчающих административную ответственность, не усматривается.

С учетом всех обстоятельств по делу, личности виновного, в том числе его материального положения, полагаю необходимым назначить ФИО1 наказание в виде административного штрафа в размере 1500 рублей без конфискации изъятой спиртосодержащей продукции, которая в соответствии с положениями части 3 статьи 3.7, пункта 2 части 3 статьи 29.10 Кодекса РФ об административных правонарушениях подлежит уничтожению, как изъятая из оборота. 

На основании изложенного, руководствуясь статьями 4.1, 4.17.1, 29.9, 29.10 Кодекса РФ об административных правонарушениях, судья

п о с т а н о в и л:

Признать ФИО1 виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и назначить ему административное наказание в виде штрафа в размере 1500 (одна тысяча пятьсот) рублей без конфискации спиртосодержащей жидкости. 

Изъятую прозрачную пластиковую бутылку зелёного цвета ёмкостью 0,5 литра с прозрачной жидкостью, хранящуюся в ОМВД России по району имени Лазо, по вступлению постановления в законную силу – уничтожить.

Штраф подлежит перечислению по следующим реквизитам: УФК по Хабаровскому краю (ОМВД России по району имени Лазо), ИНН 

<

***>, КПП 271301001, ОКТМО 08624151051, номер счета получателя 40101810300000010001 в ГРКЦ ГУ Банка России г. Хабаровск, БИК 040813001, КБК 18811612000016000140, идентификатор 18880427180210369992.

Разъяснить, что в соответствии с частью 1 статьи 32.2 КоАП РФ административный штраф должен быть уплачен не позднее шестидесяти дней со дня вступления постановления о наложении административного штрафа в законную силу, либо со дня истечения срока отсрочки или срока рассрочки, предусмотренных статьей 31.5 Кодекса РФ об административных правонарушениях. В соответствии с частью 1 статьи 20.25 Кодекса РФ об административных правонарушениях неуплата административного штрафа в срок, предусмотренный названным Кодексом, влечет наложение административного штрафа в двукратном размере суммы неуплаченного административного штрафа, но не менее одной тысячи рублей, либо административный арест на срок до пятнадцати суток, либо обязательные работы на срок до пятидесяти часов.

Постановление может быть обжаловано в Хабаровский краевой суд через суд района имени Лазо Хабаровского края в течение 10 суток со дня вручения или получения копии постановления.

Председательствующий О.М. Красногорова