44у-16/2019 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

ПРЕЗИДИУМА КАЛИНИНГРАДСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА 

г. Калининград 24 июня 2019 года

Президиум Калининградского областного суда в составе:

председательствующего Мухарычина В.Ю.,

членов президиума Костикова С.И., Татаровой Т.Д.,

ФИО1, Семеновой О.В., 

ФИО2, ФИО3

при секретаре Журавлеве П.И.

рассмотрел уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Калининградской области Грицаенко А.А. на приговор мирового судьи 2-го судебного участка Гусевского района Калининградской области от 21 мая 2018 года в отношении ФИО4

По приговору мирового судьи 2-го судебного участка Гусевского района Калининградской области от 21 мая 2018 года

ФИО4, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в 

<

данные изъяты>, ранее судимый:

- 5 октября 2017 года по приговору Гусевского городского суда Калининградской области по ст. 156 УК РФ к 8 месяцам исправительных работ с удержанием в доход государства 10 % из заработной платы; постановлением Гусевского городского суда Калининградской области от 23 января 2018 года неотбытая часть наказания в виде исправительных работ заменена на 78 дней лишения свободы с отбыванием в колонии-поселении;

осужден по ч. 1 ст. 119 УК РФ (по эпизоду от 22 октября 2017 года) к 1 году лишения свободы; 

по ч. 1 ст. 119 УК РФ (по эпизоду от 22 ноября 2017 года) к 1 году лишения свободы; 

по ч. 1 ст. 139 УК РФ к 7 месяцам исправительных работ с удержанием 10 % из заработной платы в доход государства. 

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем поглощения менее строгого наказания более строгим назначено наказание в виде 1 года 7 месяцев лишения свободы. 

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору Гусевского городского суда Калининградской области от 5 октября 2017 года окончательно назначено наказание в виде 1 года 8 месяцев лишения свободы с отбыванием в колонии-поселении. ФИО4 взят судом под стражу. Постановлено срок отбывания наказания исчислять с 21 мая 2018 года. 

В апелляционном порядке приговор не обжалован.

Заслушав доклад члена президиума Семеновой О.В., выступления первого заместителя прокурора Калининградской области Белякова П.А., адвоката Мейбуллаева Р.А., осужденного ФИО4, потерпевшей ФИО5 путем использования систем видеоконференц-связи, президиум

УСТАНОВИЛ:

ФИО4 признан виновным в совершении 22 октября и 22 ноября 2017 года угроз убийством в отношении Д., а также в незаконном проникновении 2 ноября 2017 года в жилище, совершенном против воли проживающего в нем А. Преступления совершены при установленных приговором обстоятельствах.

В кассационном представлении заместитель прокурора Калининградской области Грицаенко А.А. ставит вопрос об изменении приговора. Указывает, что суд, вопреки своему выводу о назначении ФИО4 наказания на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем поглощения менее строгого наказания более строгим, фактически применил принцип частичного сложения наказаний, чем ухудшил положение осужденного. В связи с неправильным применением уголовного закона просит приговор изменить и смягчить наказание, назначенное ФИО4 по ч. 1 ст. 119 УК РФ (по эпизоду от 22 октября 2017 года), а также окончательное наказание, применив указанный судом принцип поглощения менее строгого наказания более строгим.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления, заслушав выступления сторон, президиум приходит к следующему.

Вывод суда о виновности ФИО4 в совершении преступлений соответствует фактическим обстоятельствам дела, основан на совокупности исследованных в судебном заседании доказательств, подробно изложенных в приговоре, не оспаривается в кассационном представлении.

Действиям осужденного дана правильная юридическая оценка. 

Оснований для применения ст.ст. 64, 73, 53.1, 76 УК РФ не имеется.

Вместе с тем приговор подлежит изменению в связи с неправильным применением уголовного закона. 

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями изменения приговора при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно- процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

В соответствии с ч. 1 ст. 60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК РФ, с учетом положений его Общей части.

Согласно ч. 1 ст. 62 УК РФ при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных п. «и» и (или) п. «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств, срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ.

Из материалов дела следует, что суд первой инстанции признал смягчающими обстоятельствами по каждому преступлению явку с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, признание вины, раскаяние в содеянном, мнение потерпевшей.

Обстоятельств, отягчающих наказание, судом не установлено.

Между тем, установив наличие смягчающих наказание обстоятельств, предусмотренных п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ, суд в нарушение требований п. 4 ст. 307 УПК РФ в описательно-мотивировочной части приговора не указал положения ч. 1 ст. 62 УК РФ, применение которой, исходя из общих правил назначения наказания, является обязательным. 

Отсутствие в приговоре ссылки на ч. 1 ст. 62 УК РФ при назначении наказания свидетельствует о том, что суд фактически назначил наказание ФИО4 без учета данной нормы закона.

Согласно ч. 2 ст. 69 УК РФ, если все преступления, совершенные по совокупности, являются преступлениями небольшой или средней тяжести, либо приготовлением к тяжкому или особо тяжкому преступлению, либо покушением на тяжкое или особо тяжкое преступление, окончательное наказание назначается путем поглощения менее строгого наказания более строгим либо путем частичного или полного сложения назначенных наказаний. 

Суд, назначая ФИО4 наказание по совокупности преступлений в соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ, указал на применение принципа поглощения менее строгого наказания более строгим, однако, исходя из размера наказания, фактически назначил окончательное наказание путем частичного сложения наказаний.

Кроме того, из приговора подлежит исключению указание на учет при назначении наказания отягчающих обстоятельств, поскольку таковых судом не установлено.

С учетом изложенного наказание, назначенное ФИО4 как за каждое преступление, так и по совокупности преступлений в соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ, подлежит смягчению. При этом президиум учитывает положения ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Кроме того, суд, назначая ФИО4 окончательное наказание по совокупности приговоров в соответствии со ст. 70 УК РФ, исходил из того, что наказание по приговору Гусевского городского суда Калининградской области от 5 октября 2017 года им не отбыто.

Указывая во вводной и описательно-мотивировочной частях настоящего приговора, что ФИО4 наказание по приговору от 5 октября 2017 года не отбыто, суд исходил из того, что ФИО4 при замене ему неотбытой части наказания в виде исправительных работ на лишение свободы и направлении его судом следовать в колонию-поселение самостоятельно, указанных требований не исполнил, в колонию-поселение самостоятельно не проследовал и к отбыванию наказания в связи с этим не приступил.

Между тем такой вывод суда не соответствует материалам дела. Согласно постановлению Гусевского городского суда Калининградской области от 23 января 2018 года неотбытая часть наказания по приговору от 5 октября 2017 года в виде исправительных работ заменена на 78 дней лишения свободы с отбыванием в колонии-поселении, ФИО4 взят судом под стражу, начало срока отбывания наказания в виде 78 дней лишения свободы постановлено исчислять с 23 января 2018 года.

При таких обстоятельствах, наказание, назначенное по приговору от 5 октября 2017 года ФИО4, содержащимся под стражей, считается отбытым 10 апреля 2018 года.

На основании изложенного у суда отсутствовали правовые основания для назначения наказания ФИО4 в соответствии со ст. 70 УК РФ.

В связи с этим из приговора подлежит исключению указание о назначении наказания на основании ст. 70 УК РФ, а из вводной части приговора - на неотбытие ФИО4 наказания по приговору от 5 октября 2017 года.

Кроме того, Федеральным законом от 3 июля 2018 года № 186-ФЗ изменен порядок зачета времени содержания под стражей в срок наказания лицам, осужденным к лишению свободы. 

На основании ст. 10 УК РФ, п. "в" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания под стражей ФИО4 с 21 мая 2018 года по день вступления приговора в законную силу включительно надлежит зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за два дня отбывания наказания в колонии-поселении.

Допущенные по настоящему делу нарушения уголовного закона являются существенными, повлияли на исход дела - справедливость назначенного наказания и в силу ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ влекут изменение приговора суда.

Руководствуясь ст.ст. 401.13, 401.14, 401.15 УПК РФ, президиум

П О С Т А Н О В И Л:

1. Кассационное представление заместителя прокурора Калининградской области Грицаенко А.А. удовлетворить.

2. Приговор мирового судьи 2-го судебного участка Гусевского района Калининградской области от 21 мая 2018 года в отношении ФИО4 изменить.

Исключить из вводной части приговора указание на неотбытие наказания по приговору Гусевского городского суда Калининградской области от 5 октября 2017 года.

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на учет отягчающих наказание обстоятельств.

Смягчить наказание, назначенное ФИО4, по:

ч. 1 ст. 119 УК РФ (эпизод от 22 октября 2017 года) до 10 месяцев лишения свободы; 

ч. 1 ст. 119 УК РФ (эпизод от 22 ноября 2017 года) до 11 месяцев лишения свободы; 

ч. 1 ст. 139 УК РФ до 6 месяцев исправительных работ с удержанием 10 % из заработной платы в доход государства.

В соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем поглощения менее строгого наказания более строгим назначить ФИО4 11 месяцев лишения свободы.

Исключить указание о назначении ФИО4 наказания на основании ст. 70 УК РФ.

В соответствии со ст. 10 УК РФ, п. "в" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 № 186-ФЗ) время содержания ФИО4 под стражей с 21 мая 2018 года по день вступления приговора в законную силу зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за два дня отбывания наказания в колонии-поселении.

Назначенное ФИО4 наказание следует считать отбытым. 

В связи с применением к ФИО4 меры пресечения в виде заключения под стражу по другому уголовному делу, освобождению из-под стражи ФИО4 не подлежит.

В остальном приговор оставить без изменения.

Председательствующий В.Ю. Мухарычин