дело № 12-177/2018

РЕШЕНИЕ

11 октября 2018 года г. Оренбург

Судья Оренбургского областного суда Матыцина Е.И., при секретаре Красниковой Д.Д., рассмотрев в открытом судебном заседании с применением средств видеоконференц-связи жалобу защитника общества с ограниченной ответственностью «Инвест Гарант» - Мелякина М.Ю. на постановление судьи Ленинского районного суда г.Орска от 25 июля 2018 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном ст. 14.1.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении ООО «Инвест Гарант»,

установил:

постановлением судьи Ленинского районного суда г. Орска от 25 июля 2018 года Общество с ограниченной ответственностью «Инвест Гарант» (далее ООО «Инвест Гарант», общество) признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 4 ст. 14.1.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее КоАП РФ), обществу назначено наказание в виде административного штрафа в размере 500 000 рублей.

В жалобе, поданной в Оренбургский областной суд, защитник Мелякин М.Ю., просит об отмене судебного постановления, ссылаясь на его незаконность. 

ООО «Инвест Гарант» извещенное надлежащим образом о дате, месте и времени рассмотрения жалобы, представителя в суд не направило. Защитник общества Мелякин М.Ю. извещенный надлежащим образом о дате, месте и времени рассмотрения дела в судебное разбирательство 11 октября 2018 года не явился, сведениями об уважительности причин неявки суд не располагает.

Ранее, принимая участие в судебном разбирательстве, защитник ООО «Инвест Гарант» доводы жалобы поддержал, пояснив, что на основании распоряжения МИФНС №49 по г.Москве проведена проверка юридического лица - ООО «Инвест Гарант». Должностным лицом МИФНС №49 по г. Москве 29 декабря 2017 года составлен акт проверки, на основании представленных сведений с инспекции г. Орска о результатах проверки обособленного подразделения. Проверка окончена составлением акта МИ ФНС №49 по г. Москве 29 декабря 2017 года. В акте проверки не вменено нарушение п. «ж» пункта 4 Положения о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, утв. Постановлением Правительства РФ от 26 декабря 2011 года №1130. Нарушение п. «з» пункта 4 Положения о лицензировании не может признаваться грубым, так как оно не указано в перечне грубых нарушений лицензионных требований. В данном случае действия общества неверно квалифицированы по ст. 14.1.1 КоАП РФ, поскольку не соблюдение указаний Центрального банка России от 07 октября 2013 года №3073-у не является нарушением лицензионных требований, действия должны были быть квалифицированы по ст. 15.1 КоАП РФ. Просил производство по делу прекратить. 

Изучив доводы жалобы, исследовав материалы дела, выслушав старшего государственного налогового инспектора ИФНС России по г. Орску Оренбургской области ФИО прихожу к следующим выводам.

Частью 4 ст. 14.1.1 КоАП РФ предусмотрено, что осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах с грубым нарушением условий, предусмотренных лицензией, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от пятисот тысяч до одного миллиона рублей или административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.

На основании ст. 3 Федерального закона от 29 декабря 2016 года № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - ФЗ № 244-ФЗ) государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем выдачи лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

Согласно п. 7 Положения о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 26.12.2011 № 1130 (далее Положение) осуществление лицензируемого вида деятельности с грубым нарушением лицензионных требований влечет за собой ответственность, установленную законодательством Российской Федерации. 

При этом грубым нарушением является невыполнение лицензиатом требований, предусмотренных подпунктом «ж» п. 4 настоящего Положения, повлекшее за собой последствия, предусмотренные ч. 11 ст. 19 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности», либо одного из требований, предусмотренных подпунктом «а» (в части, касающейся требований, установленных частью 3 статьи 8 и частью 3 статьи 14 Федерального закона) и подпунктами «б», «г», «е», «и» - «л» и «н» пункта 4 настоящего Положения.

Основанием для привлечения общества к административной ответственности по данному делу послужили изложенные в протоколе об административном правонарушении выводы должностного лица административного органа о нарушении ООО «Инвест Гарант» требований п.п. «ж» п.4 Положения, в части не обеспечения личной безопасности участников азартных игр, иных посетителей игорного заведения и работников организатора азартных игр во время их нахождения в игорном заведении, а также нарушении п.п. «з» пункта 4 Положения, выразившееся в нарушении ч.5 ст.6 ФЗ от 29 декабря 2006 года №244-ФЗ, п.3 Правил совершения операций с денежными средствами при организации и проведении азартных игр, утв. Постановлением Правительства РФ от 10 июля 2007 года №441, пунктов 2,4 указания Банка России т 07 октября 2013 №3073-у, а именно осуществление выплаты участникам азартных игр выигрышей, за счет наличных денег поступивших в кассу обособленного подразделения при приеме от участников азартных игр ставок, а не с банковского счета. 

Вместе с тем с таким выводами согласиться нельзя.

Задачами производства по делам об административных правонарушениях являются всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом, обеспечение исполнения вынесенного постановления, а также выявление причин и условий, способствовавших совершению административных правонарушений (статья 24.1 КоАП РФ).

Как усматривается из представленных в суд второй инстанции документов на основании распоряжения МИФНС России №49 по г. Москве от 18 октября 2017 года проведена проверка юридического лица - ООО «Инвест Гарант», расположенного по адресу: (адрес). 

Указанным распоряжением назначены должностные лица МИФНС по г. Орску, уполномоченные на проведение проверки по месту осуществления лицензионной деятельности 

<

...>. 

Дополнительным распоряжением от 23 ноября 2017 года №59/2 установлен срок проведения проверки - 50 часов с 24 октября 2017 года по 24 января 2018 года.

В рассматриваемом случае проверка юридического лица ООО «Инвест Гарант» окончена составлением МИФНС №49 по г.Москве сводного акта проверки29 декабря 2017 года, на основании предоставленных сведений проверки обособленных подразделений должностными лицами инспекции. 

При этом в вышеуказанном акте проверки от 29 декабря 2017 года ООО «Инвест Гарант» нарушение п. «ж» пункта 4 Положения о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, утв. Постановлением Правительства РФ от 26 декабря 2011 года №1130 ООО «Инвест Гарант» не вменено.

Из ответа на запрос суда МИФНС №49 по г. Москве от 05 октября 2018 года следует, что в связи с анализом документов и сведений, предоставленных проверяющим, при составлении сводного акта проверки оснований для применения вышеуказанного пункта не обнаружено. 

В акте проверки от 29 декабря 2017 года ООО «Инвест Гарант» вменено только нарушение п. «з» пункта 4 положения в части осуществления расчетов наличными денежными средствами, поступившими от приема ставок, а не из денежных средств, поступивших с банковского счета. 

В соответствии с ч. 1 ст. 16 от 26 декабря 2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» (далее - Закон № 294-ФЗ) результаты проверки должностными лицами органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля оформляются актом проверки.

В соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 28.1 КоАП РФ одним из поводов к возбуждению дела об административном правонарушении является непосредственное обнаружение должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях, достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения.

Пунктом п.п. 4 части 4 ст. 28.1 КоАП РФ предусмотрено, что дело об административном правонарушении считается возбужденным с момента вынесения определения о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования, предусмотренного ст. 28.7 КоАП РФ

В примечании к ст. 28.1 КоАП РФ указано, что при наличии предусмотренного п. 1 ч. 1 данной статьи повода к возбуждению дела об административном правонарушении в случае, если достаточные данные, указывающие на наличие события административного правонарушения, обнаружены должностным лицом, уполномоченным составлять протоколы об административных правонарушениях, в ходе проведения проверки при осуществлении государственного контроля (надзора) или муниципального контроля, дело об административном правонарушении может быть возбуждено после оформления акта о проведении такой проверки.

Из содержания примечания к ст. 28.1 КоАП РФ следует, что до оформления акта о проведении указанной проверки дело может быть возбуждено только в случае необходимости применения меры обеспечения производства по делу об административном правонарушении в виде временного запрета деятельности.

Таким образом, при осуществлении государственного контроля (надзора) или муниципального контроля акт о проведении проверки является необходимым условием для возбуждения дела об административном правонарушении в соответствии с требованиями ст. 28.1 КоАП РФ.

В данном случае дело об административном правонарушении в отношении ООО «Инвест Гарант» по ч.4 ст. 14.1.1 КоАП РФ возбужденно старшим государственным налоговым инспектором отдела выездных проверок №1 ИФНС России по г. Орску Оренбургской области ФИО определением о возбуждении дела и проведении административного расследования 13 декабря 2017 года, то есть до окончания проверки ООО «Инвест Гарант» и составления акта МИ ФНС №49 по г. Москве 29 декабря 2017 года. (том 1, л.д. 33).

Составленный акт проверки ИФНС России по г.Орску Оренбургской области обособленного подразделения ООО «Инвест Гарант» от 12 декабря 2017 года не может являться актом окончания проверки юридического лица, поскольку проверка является оконченной с момента составления сводного акта проверки ООО «Инвест Гарант» на основании представленных результатов проверки обособленных подразделений должностными лицами инспекции. 

Вопреки доводам должностного лица административного органа документы, свидетельствующие о наличии нарушений, послуживших основанием для привлечения ООО «Инвест Гарант» к административной ответственности, получены должностным лицом в рамках проведения плановой выездной проверки МИ ФНС №49 по г. Москве в рамках закона № 294-ФЗ, а не в рамках административного расследования. 

Таким образом, в данном случае дело возбуждено до оформления акта проверки от 29 декабря 2017 года без применения при этом мер обеспечения производства в виде временного запрета деятельности. 

Согласно ч. 3 ст. 26.2 КоАП РФ не допускается использование доказательств по делу об административном правонарушении, в том числе результатов проверки, проведенной в ходе осуществления государственного контроля (надзора) и муниципального контроля, если указанные доказательства получены с нарушением закона.

В силу положений ч. 1 и 4 ст. 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

Следовательно, по делу существенно нарушен порядок привлечения лица к административной ответственности, протокол об административном правонарушении не может являться допустимым доказательством виновности ООО «Инвест Гарант» в совершении вмененного административного правонарушения. 

Учитывая, что дело возбуждено до окончания проверки протокол об административном правонарушении составлен с нарушением требований названного Кодекса и является недопустимым доказательством, выводы о наличии в действиях ООО «Инвест Гарант» состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 4 ст. 14.1.1 КоАП РФ, являются преждевременными.

Заслуживающими внимания также являются и доводы жалобы о неверной квалификации действий общества как нарушение лицензионных требований в части осуществления выплаты участникам азартных игр выигрышей, за счет наличных денег поступивших в кассу обособленного подразделения при приеме от участников азартных игр ставок, а не с банковского счета. 

Обществу было вменено нарушение п.4 Указаний Банка России от 07 октября 2013 года №3073-У «Об осуществлении наличных расчетов», которое не упомянуто в правилах №441 от 10 июля 2007 года, соблюдение которых отнесено к лицензионным требованиям, предъявляемым к лицензиату при осуществлении деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, действия общества подлежали квалификации по ст. 15.1 КоАП РФ (соответствующий правовой подход выражен в ряде постановлений Верховного Суда Российской Федерации, например, в постановлении от 13 июля 2018 года № 308-АД18-9161).

Судьей районного суда при рассмотрении дела оценка вышеуказанным обстоятельствам не дана. 

С учетом изложенного постановление Ленинского районного суда г. Орска от 25 июля 2018 года вынесенное в отношении ООО «Инвест Гарант» по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 4 статьи 14.1.1 КоАП РФ, подлежит отмене.

Производство по делу об административном правонарушении подлежит прекращению на основании п.3 ч. 1 ст. 30.7 КоАП РФ в связи с недоказанностью обстоятельств, на основании которых вынесено постановление по настоящему делу.

Руководствуясь ст. ст. 30.6 и 30.9 КоАП РФ,

решил:

жалобу ООО «Инвест Гарант» удовлетворить.

Постановление судьи Ленинского районного суда г.Орска от 25 июля 2018 года, вынесенное в отношении ООО «Инвест Гарант» по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 4 ст. 14.1.1 КоАП РФ, отменить.

Производство по делу об административном правонарушении прекратить на основании п. 3 ч.1 ст. 30.7 КоАП РФ в связи с недоказанностью обстоятельств, на основании которых вынесено постановление по настоящему делу.

Решение вступает в законную силу со дня его вынесения, может быть обжаловано и (или) опротестовано в порядке, установленном ст.ст. 30.12 - 30.19 КоАП РФ.

Судья Оренбургского

областного суда Матыцина Е.И.