№ 44-У-10/18

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

Суда кассационной инстанции

24 января 2018 года город Смоленск 

Президиум Смоленского областного суда в составе:

председательствующего: Ерофеева А.В.,

членов президиума: Гузенковой Н.В., Коршуновой Л.А. и Перова А.Е., 

с участием заместителя прокурора Смоленской области Сенченкова Г.П.,

по докладу судьи Вислогузовой Г.Н.,

при секретаре Шутиковой Е.В., 

рассмотрев кассационную жалобу осужденного ФИО1 на приговор Сафоновского районного суда Смоленской области от 04 сентября 2015 года, постановление Сафоновского районного суда Смоленской области от 24 октября 2016 года,

установил:

по приговору Сафоновского районного суда Смоленской области от 04 сентября 2015 года 

ФИО1, (дата) года рождения, уроженец д. ..., гражданин РФ, со средним профессиональным образованием, холост, на иждивении никого не имеет, судимый:

08.09.2014 года Сафоновским районным судом Смоленской области по п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ с учетом ч. 1 и ч. 5 ст. 62 УК РФ к 1 году 6 месяцев лишения свободы с применением ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев;

07.10.2014 года и.о. мирового судьи судебного участка № 26 в муниципальном образовании « Ярцевский район» Смоленской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы с применением ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год; приговор от 08.09.2014 года постановлено исполнять самостоятельно;

24.11.2014 года Вяземским районным судом Смоленской области по п. «б» ч. 2 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы с применением ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев; предыдущие два приговора постановлено исполнять самостоятельно;

осужден по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ с учетом ч. 5 ст. 62 и ч. 1 ст. 62 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы.

На основании ч. 4 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по трем предыдущим приговорам: приговору Сафоновского районного суда Смоленской области от 08.09.2014 года, приговору и.о. мирового судьи судебного участка № 26 в муниципальном образовании « Ярцевский район» Смоленской области от 07.10.2014 года и приговору Вяземского районного суда Смоленской области от 24.11.2014 года, окончательное наказание по совокупности четырех приговоров назначено в соответствии со ст. 70 УК РФ в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в колонии-поселении.

Суд определил следовать ФИО1 в колонию самостоятельно.

Срок отбытия наказания исчислять со дня его прибытия в колонию-поселение с зачетом времени следования из расчета 1 день лишения свободы соответствует 1 дню следования в колонию.

На ФИО1 возложена обязанность незамедлительно явиться по вызову территориального органа уголовно-исполнительной системы и исполнить полученное предписание о направлении к месту отбывания наказания.

Осужденному разъяснены последствия уклонения от получения предписания.

Дело рассмотрено в особом порядке.

В апелляционном порядке приговор суда не обжалован.

В дальнейшем ФИО1 был осужден 28.12.2015 года мировым судьей судебного участка № 14 в МО « Вяземский район» Смоленской области по ч. 1 ст. 159 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы. На основании ст. 70 УК РФ наказание по совокупности приговоров назначено путем частичного присоединения наказания по приговору от 04.09.2015 года в виде 2 лет 9 месяцев лишения свободы с отбыванием в колонии-поселении. 11 апреля 2016 года направлен для отбывания наказания в исправительную колонию общего режима.

Также ФИО1 осужден по приговору Смоленского районного суда Смоленской области от 07.06.2016 года по ч. 1 ст. 313 УК РФ за побег из мест лишения свободы к 2 годам 4 месяцам лишения свободы. На основании ст. 70 УК РФ к данному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору мирового судьи судебного участка № 14 в МО « Вяземский район» Смоленской области от 28.12.2015 года и окончательное наказание назначено в виде 3 лет 4 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Постановлением Сафоновского районного суда Смоленской области от 24.10.2016 года приговоры в отношении ФИО1 приведены в соответствие с изменениями, внесенными в УК РФ Федеральным законом РФ № 323-ФЗ от 03.07.2016 года, следующим образом:

действия ФИО1 по приговору Сафоновского районного суда Смоленской области от 04.09.2015 года переквалифицированы с п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ на ч. 1 ст. 158 УК РФ, по которой назначено наказание в виде 6 месяцев лишения свободы. На основании ст. 70 УК РФ к данному наказанию частично присоединено не отбытое наказание по трем предыдущим приговорам: приговору Сафоновского районного суда Смоленской области от 08.09.2014 года, приговору и.о. мирового судьи судебного участка № 26 в муниципальном образовании « Ярцевский район» Смоленской области от 07.10.2014 года и приговору Вяземского районного суда Смоленской области от 24.11.2014 года, окончательное наказание по совокупности четырех приговоров назначено в виде 2 лет 2 месяцев лишения свободы с отбыванием в колонии-поселении.

Приговор мирового судьи судебного участка № 14 в МО « Вяземский район» Смоленской области от 28.12.2015 года изменен, снижено назначенное наказание по ст. 70 УК РФ до 2 лет 6 месяцев лишения свободы.

Приговор Смоленского районного суда Смоленской области от 07 июня 2016 года изменен, назначенное наказание по ст. 70 УК РФ снижено до 3 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В апелляционном порядке постановление суда не обжаловано и вступило в законную силу 15 ноября 2016 года.

По приговору суда, с учетом внесенных в него изменений постановлением Сафоновского районного суда Смоленской области от 24.10.2016 года, ФИО1 признан виновным в совершении (дата) кражи сотового телефона стоимостью 

<

***> рублей, принадлежащего А.

Дело рассмотрено в особом порядке.

В суде ФИО1 виновным себя признал полностью, поддержал заявленное им ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке, возражений от других участников процесса не поступило.

В кассационной жалобе осужденный ФИО1 просит снизить ему наказание по всем приговорам.

Заслушав доклад судьи Вислогузовой Г.Н., объяснения осужденного ФИО1 и адвоката Гавриковой Е.А. в поддержание доводов жалобы осужденного, мнение заместителя прокурора Смоленской области Сенченкова Г.П. об изменении приговора суда и постановления суда о пересмотре приговоров, президиум находит, что судебные постановления подлежат изменению по следующим основаниям.

Действия ФИО1 по краже телефона обоснованно, с учетом изменения приговора постановлением Сафоновского районного суда Смоленской области от 24.10.2016 года, квалифицированы по ч. 1 ст. 158 УК РФ, наказание в виде 6 месяцев лишения свободы назначено справедливое.

В то же время приговор суда и постановление суда о его пересмотре подлежат изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и ( или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

По данному делу судом допущены существенные нарушения уголовного материального права, которые заключаются в следующем.

Суд отменил ФИО1 условное осуждение по трем предыдущим приговорам: приговору Сафоновского районного суда Смоленской области от 08.09.2014 года, приговору и.о. мирового судьи судебного участка № 26 в муниципальном образовании « Ярцевский район» Смоленской области от 07.10.2014 года и приговору Вяземского районного суда Смоленской области от 24.11.2014 года, и назначил окончательное наказание путем частичного присоединения неотбытого наказания по указанным приговорам.

Такое решение суда нельзя признать законным и обоснованным.

Как усматривается из материалов уголовного дела, ФИО1 ранее был осужден 15 мая 2013 года Вяземским районным судом Смоленской области по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ и ему назначено наказание в виде 2 лет лишения свободы с применением ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год. Ссылки на данный приговор во вводной части пересматриваемого приговора не имеется, поскольку на момент его вынесения судимость по приговору от 15 мая 2013 года являлась погашенной.

По приговору и.о. мирового судьи судебного участка № 26 в муниципальном образовании « Ярцевский район» Смоленской области от 07 октября 2014 года ФИО1 осужден по ч. 1 ст. 158 УК РФ за кражу, совершенную 07 марта 2014 года, т.е. в период испытательного срока при условном осуждении по приговору от 15 мая 2013 года.

По двум другим приговорам : Сафоновского районного суда Смоленской области от 08 сентября 2014 года и Вяземского районного суда Смоленской области от 24 ноября 2014 года ФИО1 осужден за кражи, совершенные 17 и 19 июня 2014 года, т.е. после погашения судимости по приговору Вяземского районного суда Смоленской области от 15 мая 2013 года

В соответствии с ч. 2 ст. 84 УК РФ лица, совершившие преступления, актом амнистии могут быть освобождены от наказания.

В соответствии с п. 4 Постановления Государственной Думы от 24 апреля 2015 года « Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941-1945 годов» условно осужденные подлежат освобождению от наказания.

Не подлежат освобождению от наказания лишь условно осужденные, совершившие новое преступление в период отбывания наказания, приговор в отношении которых постановлен до амнистии, они считаются злостными нарушителями.

Таким образом, несмотря на то, что по приговору и.о. мирового судьи судебного участка № 26 в муниципальном образовании « Ярцевский район» Смоленской области от 07 октября 2014 года ФИО1 осужден по ч. 1 ст. 158 УК РФ за кражу, совершенную 07 марта 2014 года, к условной мере наказания, однако он является злостным нарушителем отбывания наказания, поскольку новое преступление совершено в период испытательного срока при условном осуждении по приговору от 15 мая 2013 года, в связи с чем Постановление об амнистии от 24 апреля 2015 года к нему не может быть применено.

По приговорам Сафоновского районного суда Смоленской области от 08 сентября 2014 года и Вяземского районного суда Смоленской области от 24 ноября 2014 года ФИО1 осужден за преступления небольшой и средней тяжести к наказанию в виде условного лишения свободы, в его действиях не установлен особо опасный рецидив, он не является злостным нарушителем отбывания наказания, поскольку преступления по указанным приговорам образуют совокупность преступлений, а не приговоров и совершены после погашения судимости по приговору от 15 мая 2013 года. 

Преступление по настоящему делу совершено 24.02.2015 года, т.е. в период испытательного срока при условном осуждении по трем приговорам. 

В соответствии с подпунктом 6 пункта 19 Постановления Государственной Думы от 24 апреля 2015 года «О порядке применения амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941-1945 годов» злостными нарушителями установленного порядка отбывания наказания при применении акта об амнистии следует считать только осужденных, в отношении которых до вступления в законную силу акта амнистии уже принято судебное решение о замене наказания на лишение свободы.

Постановление Государственной Думы от 24 апреля 2015 года « Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941-1945 годов» вступило в законную силу 24 апреля 2015 года. Суд принял решение об отмене условного осуждения и назначении ФИО1 наказания по совокупности четырех приговоров 04 сентября 2015 года, т.е. после вступления в законную силу Постановления об амнистии.

Учитывая, что ФИО1 безусловно по двум предыдущим приговорам: приговору Сафоновского районного суда Смоленской области от 08.09.2014 года, приговору Вяземского районного суда Смоленской области от 24.11.2014 года, подлежал освобождению от наказания по амнистии, то из приговора суда подлежит исключению указание об отмене условного осуждения по двум вышеуказанным приговорам и назначении наказания по ст. 70 УК РФ, а из вводной части приговора указание о судимости по двум предыдущим приговорам.

Назначенное в соответствии со ст. 70 УК РФ наказание по данному приговору суда подлежит снижению, поскольку вместо не отбытого наказания по трем приговорам, подлежит частичному присоединению наказание по приговору и.о. мирового судьи судебного участка № 26 в муниципальном образовании « Ярцевский район» Смоленской области от 07 октября 2014 года.

С учетом внесения изменения в приговор суда, подлежит изменению постановление Сафоновского районного суда Смоленской области от 24.10.2016 года, которым были пересмотрены данный приговор и два последующих приговора : приговор мирового судьи судебного участка № 14 в МО « Вяземский район» Смоленской области от 28.12.2015 года и приговор Смоленского районного суда Смоленской области от 07.06.2016 года.

Руководствуясь ст. 401.14, ст. 401.15 УПК РФ, президиум 

постановил:

приговор Сафоновского районного суда Смоленской области от 04 сентября 2015 года, постановление Сафоновского районного суда Смоленской области от 24 октября 2016 года в отношении ФИО1 изменить: 

исключить из вводной части приговора указание о судимостях ФИО1 по приговору Сафоновского районного суда Смоленской области от 08 сентября 2014 года и по приговору Вяземского районного суда Смоленской области от 24 ноября 2014 года;

на основании ст. 70 УК РФ к наказанию, назначенному по данному приговору в виде 6 месяцев лишения свободы, частично присоединить не отбытое наказание по приговору и.о. мирового судьи судебного участка № 26 в муниципальном образовании « Ярцевский район» Смоленской области от 07 октября 2014 года и окончательное наказание по совокупности приговоров назначить в виде 1 года лишения свободы с отбыванием в колонии-поселении.

Изменить постановление Сафоновского районного суда Смоленской области от 24 октября 2014 года:

из вводной части приговора мирового судьи судебного участка № 14 в МО « Вяземский район» Смоленской области от 28 декабря 2015 года исключить указание о судимостях ФИО1 по приговору Сафоновского районного суда Смоленской области от 08 сентября 2014 года и по приговору Вяземского районного суда Смоленской области от 24 ноября 2014 года;

снизить назначенное ФИО1 наказание по данному приговору по ст. 70 УК РФ с 2 лет 6 месяцев лишения свободы до 1 года 6 месяцев лишения свободы;

из вводной части приговора Смоленского районного суда Смоленской области от 07 июня 2016 года и апелляционного постановления Смоленского областного суда от 01 августа 2016 года исключить указание о судимостях ФИО1 по приговору Сафоновского районного суда Смоленской области от 08 сентября 2014 года и по приговору Вяземского районного суда Смоленской области от 24 ноября 2014 года;

исключить из приговора признание его действий рецидивом, а также признание обстоятельством, отягчающим наказание, рецидив преступлений, поскольку ФИО1 с учетом пересмотра приговора Сафоновского районного суда Смоленской области от 04 сентября 2015 года, считается осужденным по ч. 1 ст. 158 УК РФ, ранее был судим также за преступления небольшой тяжести, которые не учитываются при признании действий рецидивом;

смягчить назначенное ФИО1 наказание по ч. 1 ст. 313 УК РФ с 2 лет 4 месяцев лишения свободы до 1 года 10 месяцев лишения свободы;

на основании ст. 70 УК РФ к данному наказанию частично присоединить не отбытое наказание по приговору мирового судьи судебного участка № 14 в МО « Вяземский район» Смоленской области от 28 декабря 2015 года и окончательное наказание по совокупности приговоров назначить в виде в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима вместо исправительной колонии строгого режима.

В остальном судебные постановления оставить без изменений.

Председательствующий президиума А.В.Ерофеев