дело № 12-45/2019

РЕШЕНИЕ

25 февраля 2019 года г. Оренбург

Судья Оренбургского областного суда Пересыпкина Т.И., при секретаре Кумпееве Ч.Х., рассмотрев в открытом судебном заседании жалобу защитника Фейзич Фехмия на постановление судьи Первомайского районного суда Оренбургской области от 4 февраля 2019 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1.1 ст. 18.8 КоАП РФ, в отношении Селими Джемала,

установил:

постановлением судьи Первомайского районного суда Оренбургской области от 4 февраля 2019 года ФИО1 признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 1.1 ст. 18.8 КоАП РФ, и ему назначено административное наказание в виде штрафа в размере 2 000 рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации (далее – РФ) в форме контролируемого самостоятельного выезда ФИО1 из РФ.

В жалобе, поданной в Оренбургский областной суд, защитник Фейзич Ф. просит об изменении судебного постановления и исключении из него указания на назначение наказания в виде административного выдворения за пределы РФ. В обоснование жалобы заявитель указывает, что судьей районного суда сделан ошибочный вывод об отсутствии у ФИО1 устойчивых социальных, культурных и семейных связей со страной пребывания – Россией. ФИО1 имеет постоянное место жительства: 

<

...> д. №, кВ. №. Его сын – С.А.Ф. и супруга сына – С.А.Ф. (гражданка РФ), проживают по адресу: 

<

...> д. №, кВ. №. ФИО1 является участником и генеральным директором ООО (название) ФИО1 не имел намерений уклоняться от выезда из РФ, однако по независящим от него обстоятельствам данный срок был нарушен. ФИО1 имеет разрешение на работу, которое действует до 17 июля 2019 года, длительное время проживает на территории Россией Федерации, раньше режим пребывании не допускал. Указанные обстоятельства свидетельствуют о наличии у заявителя стойких устойчивых связей на территории РФ, которые складываются на протяжении длительного периода времени, с учетом личности ФИО1, конкретных обстоятельств дела, назначение наказания в виде административного выдворения за пределы РФ противоречит требованиям ст. 8 Конвенции о защите прав человека и основных свобод.

Лица, участвующие в деле: ФИО1, должностное лицо, составившее протокол об административном правонарушении, надлежащим образом извещенные о дате, времени и месте рассмотрения настоящей жалобы, в судебное заседание не явились. Ходатайств об отложении судебного заседания не заявляли, в связи с этим жалоба рассмотрена в их отсутствие.

Изучив материалы дела об административном правонарушении, доводы жалобы, заслушав пояснения защитника Фейзич Ф., поддержавшего доводы жалобы, допросив в качестве свидетеля С.А.Ф.., прихожу к следующему.

В соответствии с ч. 1.1 ст. 18.8 КоАП РФ административным правонарушением признается нарушение иностранным гражданином режима пребывания (проживания) в РФ, выразившееся в отсутствии документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в РФ, или в случае утраты таких документов в неподаче заявления об их утрате в соответствую/щий орган либо в уклонении от выезда из РФ по истечении определенного срока пребывания, если эти действия не содержат признаков уголовно наказуемого деяния. 

Правовое положение иностранных граждан в РФ регулируется Федеральным законом от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ» (далее - Федеральный закон № 115-ФЗ).

Согласно ст. 2 названного Федерального закона законно находящимся в РФ иностранным гражданином признается лицо, имеющее действительные вид на жительство, либо разрешение на временное проживание, либо визу и (или) миграционную карту, либо иные предусмотренные федеральным законом или международным договором РФ документы, подтверждающие право иностранного гражданина на пребывание (проживание) в РФ.

В соответствии с пунктами 1, 2 ст. 5 Федерального закона № 115-ФЗ срок временного пребывания в РФ иностранного гражданина, прибывшего в РФ в порядке, не требующем получения визы, не может превышать девяносто суток суммарно в течение каждого периода в сто восемьдесят суток, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом, а также в случае, если такой срок не продлен в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Временно пребывающий в РФ иностранный гражданин обязан выехать из РФ по истечении срока действия его визы или иного срока временного пребывания, установленного настоящим Федеральным законом или международным договором РФ, за исключением случаев, перечисленных в п. 2 названной статьи.

В силу ст. 25.10 Федерального закона от 15 августа 1996 года № 114-ФЗ «О порядке выезда из РФ и въезда в РФ» (далее - Федеральный закон № 114-ФЗ) иностранный гражданин или лицо без гражданства, не имеющие документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в РФ, а также уклоняющиеся от выезда из РФ по истечении срока пребывания (проживания) в РФ, являются незаконно находящимися на территории РФ и несут ответственность в соответствии с законодательством РФ.

Статьей 1 Соглашения между Правительством РФ и Правительством Республики Сербия от 9 февраля 2009 года N 129-а «Об условиях взаимных поездок граждан РФ и граждан Республики Сербия» определено, что граждане государства одной Стороны въезжают, выезжают, следуют транзитом и пребывают на территории государства другой Стороны на основании действительных документов, указанных в Приложении к настоящему Соглашению, являющемся его неотъемлемой частью, без виз при условии, что продолжительность их непрерывного пребывания на территории этого государства не превышает 30 дней с даты въезда, за исключением случаев, предусмотренных статьями 5, 6 и 7 настоящего Соглашения. 

Двухсторонние договоры, заключенные РФ с иностранными государствами об условиях отказа от визовых формальностей при взаимных поездках граждан, предусматривают, что в случаях превышения сроков безвизового пребывания на территории РФ иностранные граждане обязаны оформить себе визы в порядке, установленном законодательством РФ.

Из материалов дела усматривается, что 4 февраля 2019 года в 12 часов 30 минут старшим инспектором ОВМ ОМВД России по Первомайскому району Оренбургской области по адресу: 

<

...> д. №, было установлено, что гражданин Республики Сербии ФИО1, (дата) года рождения, в нарушение требований п. 2 ст. 5 Федерального закона № 115-ФЗ, прибыл на территорию РФ в порядке, не требующим получения визы, где временно пребывал 30 суток, исчисляемые со дня въезда в РФ (5 января 2019 года), однако по истечении указанного срока (3 февраля 2019 года) не покинул РФ и находился на территории РФ с нарушением режима пребывания, выразившейся в отсутствие действительных документов, подтверждающих право пребывания в РФ.

Выводы, изложенные в постановлении о назначении ФИО1 административного наказания, о наличии в его действиях состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 1.1 ст. 18.8 КоАП РФ, сделаны судьей районного суда на основании всестороннего, полного и объективного исследования собранных по данному делу об административном правонарушении доказательств, в частности: протокола об административном правонарушении; письменных объяснений ФИО1 и другими материалами дела, оцененных судьей районного суда по правилам ст. 26.11 КоАП РФ.

При таких обстоятельствах действия ФИО1 правильно квалифицированы по ч. 1.1 ст. 18.8 КоАП РФ. 

Довод защитника о том, что ФИО1 имеет разрешение на работу, действующее до 17 июля 2019 года, не влечет отмену судебного постановления по следующим основаниям. 

В силу ч. 5 ст. 5 Федерального закона № 115-ФЗ срок временного пребывания иностранного гражданина продлевается при выдаче иностранному гражданину разрешения на работу либо при продлении срока действия разрешения на работу в соответствии со статьей 13.2 или 13.5 настоящего Федерального закона. Между тем наличие у ФИО1 разрешения на работу является только основанием для продления срока временного пребывания на территории РФ и не освобождает его от обязанности в установленном порядке обратиться с соответствующим заявлением о продлении этого срока в уполномоченный орган. Из приложенных к жалобе документов усматривается, что 8 августа 2018 года ФИО1 выдано разрешение на работу серия ВВ № действительное до 17 июля 2019 года. Однако из материалов дела не следует, что ФИО1 обращался в органы ФМС России с заявлением о продлении срока временного пребывания на территории РФ. При таких обстоятельствах выводы судьи первой инстанции о виновности ФИО1 в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 1.1 ст. 18.8 КоАП РФ, являются правильными. 

Между тем, довод жалобы относительно того, что применение к ФИО1 такого вида наказания как административное выдворение за пределы РФ препятствует поддержанию и сохранению уже сложившихся у него трудовых и иных связей, следует признать обоснованным. 

Как отмечается в Постановлении Конституционного Суда РФ № 5-П от 17 февраля 2016 года при назначении такого вида наказания как административное выдворение за пределы РФ суду надлежит учитывать обстоятельства, позволяющие надлежащим образом оценить соразмерность его последствий целям введения данной меры административной ответственности, в том числе длительность проживания иностранного гражданина в РФ, его семейное положение, отношение к уплате российских налогов, наличие дохода и обеспеченность жильем на территории РФ, род деятельности и профессию, законопослушное поведение, обращение о приеме в российское гражданство и другие обстоятельства. 

Как усматривается из материалов дела, а также рассматриваемой жалобы, ФИО1 имеет на территории РФ устойчивые социальные связи, на территории РФ проживают члены его семьи (два сына), ФИО1 работает в должности руководителя ООО (название), то есть на законных основаниях ведет трудовую деятельность и стоит на учете в налоговом органе ФНС РФ. Обстоятельств, отягчающих административную ответственность ФИО1, при рассмотрении дела установлено не было. 

Суд приходит к выводу о том, что ФИО1 обладает достаточной степенью интеграции в социальную среду РФ, не представляя какой-либо угрозы национальной безопасности или общественному порядку.

Исполнение административного наказания в виде выдворения за пределы РФ в соответствии с ч. 2 ст. 27 Федеральный закон № 114-ФЗ влечет невозможность въезда ФИО1 в РФ в течение 5 лет со дня административного выдворения за пределы РФ, что не исключает возможность чрезмерного вмешательства со стороны государства в осуществление права ФИО1 на уважение частной жизни. 

С учетом сведений о личности лица, в отношении которого ведется производство по делу, и конкретных обстоятельств совершения административного правонарушения, учитывая, что срок незаконного пребывания ФИО1. в РФ является незначительным (срок установлен до 3 февраля 2019 года, а ФИО1 намеревался самостоятельно покинуть РФ, но был задержан сотрудниками в 04 часа 06 минут 4 февраля 2019 года), административное выдворение ФИО1 за пределы РФ противоречит требованиям ст. 2 Протокола № 1 к Конвенции о защите прав человека и основных свобод. 

В силу п. 2 ч. 1 ст. 30.7 КоАП РФ по результатам рассмотрения жалобы на постановление по делу об административном правонарушении выносится решение об изменении постановления, если при этом не усиливается административное наказание или иным образом не ухудшается положение лица, в отношении которого вынесено постановление.

Принимая во внимание выраженную в постановлениях Конституционного Суда РФ правовую позицию, постановление судьи Первомайского районного суда Оренбургской области от 4 февраля 2019 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1.1 ст. 18.8 КоАП РФ, в отношении ФИО1 подлежит изменению путем исключения из него указания на назначение ФИО1 дополнительного наказания в виде административного выдворения за пределы РФ.

Постановление о назначении ФИО1 административного наказания за совершение административного правонарушения, предусмотренного ч. 1.1 ст. 18.8 КоАП РФ, вынесено судьей в пределах срока давности привлечения к административной ответственности, установленного ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ для данной категории дел.

Обстоятельств, исключающих производство по делу об административном правонарушении, не имеется.

Руководствуясь статьями 30.6 - 30.8 КоАП РФ, судья

решил:

жалобу защитника Фейзич Фехмия удовлетворить.

Постановление судьи Первомайского районного суда Оренбургской области от 4 февраля 2019 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1.1 ст. 18.8 КоАП РФ, в отношении Селими Джемала изменить: исключить из постановления судьи указание на назначение Селими Джемалу дополнительного наказания в виде административного выдворения за пределы РФ.

В остальной части постановление судьи Первомайского районного суда Оренбургской области от 4 февраля 2019 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1.1 ст. 18.8 КоАП РФ, в отношении Селими Джемала оставить без изменения. 

Решение вступает в законную силу со дня его вынесения, но может быть обжаловано и (или) опротестовано в порядке, установленном ст. ст. 30.12 - 30.19 КоАП РФ.

Судья Оренбургского 

областного суда Т.И. Пересыпкина