Дело № 44у-72,73/2019

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

президиума Томского областного суда

г. Томск 2 октября 2019 года

Президиум Томского областного суда в составе:

председательствующего Полякова В.В.,

членов президиума: Жолудевой М.В., Ахвердиевой И.Ю., Батуниной Т.А., 

ФИО1, ФИО2, ФИО3, ФИО4,

при секретаре Клименко А.С.,

с участием заместителя прокурора Томской области Ткаченко А.М.,

адвоката Бакулина А.А.

рассмотрел материалы дела по кассационной жалобе осужденного ФИО5 и по кассационному представлению заместителя прокурора Томской области о пересмотре приговора Советского районного суда г. Томска от 26 февраля 2019 года и апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Томского областного суда от 15 апреля 2019 года.

Приговором Советского районного суда г. Томска от 26 февраля 2019 года

ФИО5, /__/, судимый:

-12 февраля 2018 года Кировским районным судом г. Томска с учётом постановления Советского районного суда г. Томска от 13 декабря 2018 года по ч.2 ст. 160, ч.2 ст. 160 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года 1 месяц,

осужден по ч.2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ условное осуждение по приговору Кировского районного суда г. Томска от 12 февраля 2018 года отменено.

В соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания, назначенного приговором Кировского районного суда г. Томска от 12 февраля 2018 года, и окончательно назначено 4 года лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания ФИО5 постановлено исчислять с 26 февраля 2019 года.

В срок наказания зачтено время задержания и содержания ФИО5 под стражей с 27 декабря 2018 года по 25 февраля 2019 года включительно, а так же время задержания и содержания ФИО5 под стражей по приговору Кировского районного суда г. Томска от 12 февраля 2018 года с 24 декабря 2017 года по 12 февраля 2018 года включительно.

Время содержания ФИО5 под стражей до вступления приговора в законную силу постановлено зачесть в срок наказания из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Томского областного суда от 15 апреля 2019 года приговор изменен: исключено из резолютивной части приговора указание о зачете в срок наказания времени содержания ФИО5 под стражей с 27 декабря 2018 года по 25 февраля 2019 года из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. В остальной части приговор оставлен без изменения.

В кассационной жалобе и кассационном представлении поставлен вопрос об изменении судебных решений ввиду нарушений уголовного и уголовно-процессуального закона.

Заслушав доклад судьи Томского областного суда Бульдович О.Н., изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы и кассационного представления, мотивы вынесения постановления о передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, мнение заместителя прокурора Ткаченко А.М., поддержавшего доводы кассационного представления и полагавшего необходимым отказать в удовлетворении кассационной жалобы, адвоката Бакулина А.А., просившего удовлетворить кассационную жалобу и отказать в удовлетворении кассационного представления, президиум Томского областного суда 

установил:

ФИО5 признан виновным в незаконном хранении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере. Преступление совершено 26 декабря 2018 года в г. Томске при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный ФИО5 выражает несогласие с судебными решениями, считая их незаконными, необоснованными и несправедливыми. Полагает, что размер назначенного наказания не должен превышать 3 лет лишения свободы. Наличие у него положительных характеристик и заболеваний, данные о его личности и семейном положении, признание им своей вины, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, нахождение у него на иждивении дочери и больной матери могли быть признаны судом в качестве смягчающих наказание обстоятельств. Суд при наличии данных обстоятельств необоснованно не нашел оснований для применения ч.6 ст. 15, ст. 64 УК РФ. Указывает на несоразмерность назначенного наказания содеянному. Полагает, что назначенное по ч.2 ст. 228 УК РФ наказание не соответствует его реальной роли в совершении преступления и совокупности данных о его личности. Просит снизить размер наказания.

В кассационном представлении заместитель прокурора Томской области, не соглашаясь с апелляционным определением, указывает, что суд апелляционной инстанции принял решение об исключении из резолютивной части приговора указания о льготном зачете в срок наказания времени содержания ФИО5 под стражей с 27 декабря 2018 года по 25 февраля 2019 года, на что не было ссылки в апелляционном представлении. Довод апелляционного представления о необходимости зачета в срок наказания времени содержания ФИО5 под стражей с 26 февраля 2019 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день, в нарушение пунктов 6-8 ч.3 и ч.4 ст. 38928 УПК РФ какой-либо оценки не получил, мотивы принятого судебной коллегией решения об исключении из приговора указания на иной период произведенного зачета в апелляционном определении не приведены. Ссылаясь на ст. 4016 УПК РФ, просит апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Томского областного суда от 15 апреля 2019 года отменить, дело направить на новое рассмотрение.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и кассационного представления, президиум Томского областного суда приходит к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст. 40115 УПК РФ основанием для отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного или уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Согласно постановлению Пленума Верховного Суда РФ от 27 ноября 2012 года № 26 "О применении норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, регулирующих производство в суде апелляционной инстанции", с учетом требований ч. 1 ст. 38924 УПК РФ суд апелляционной инстанции может принять решение, ухудшающее положение осужденного по отношению к приговору суда первой инстанции, не иначе как по представлению прокурора и (или) жалобе потерпевшего, частного обвинителя, их законных представителей и (или) представителей. При этом суд не вправе выходить за пределы доводов жалобы или представления.

Как следует из материалов уголовного дела, суд апелляционной инстанции, рассматривая уголовное дело по апелляционному представлению государственного обвинителя Ольховской Е.В., постановил исключить из резолютивной части приговора указание о льготном зачете в срок времени содержания ФИО5 под стражей с 27 декабря 2018 года по 25 февраля 2019 года из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, на что не было ссылки в апелляционном представлении.

Таким образом, суд допустил нарушения требований уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела, которые невозможно устранить судом кассационной инстанции, в связи с чем, учитывая положения ст. 4016 УПК РФ, апелляционное определение подлежит отмене, а уголовное дело - передаче на новое апелляционное рассмотрение.

При новом рассмотрении суду апелляционной инстанции необходимо устранить указанные нарушения закона, проверить доводы, изложенные в апелляционном представлении, а также в кассационной жалобе осужденного, принять законное и обоснованное решение.

Учитывая данные о личности ФИО5, который ранее судим, совершил тяжкое преступление в период испытательного срока по предыдущему приговору суда, в целях надлежащего проведения судебного разбирательства в разумные сроки, президиум полагает необходимым избрать ФИО5 меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на 2 месяца.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 4016,п. 4 ч. 1 ст.40114, ч. 1 ст. 40115 УПК РФ, президиум 

постановил:

кассационное представление заместителя прокурора Томской области удовлетворить.

Апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Томского областного суда от 15 апреля 2019 года в отношении ФИО5 отменить, передать дело на новое апелляционное рассмотрение в ином составе судей.

Избрать в отношении ФИО5 родившегося /__/ года, меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на 2 месяца, то есть до 02 декабря 2019 года с содержанием в ФКУ СИЗО-1 УФСИН России по Томской области. 

Постановление президиума может быть обжаловано в порядке главы 471 УПК РФ в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации.

Председательствующий В.В. Поляков