ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

по делу об административном правонарушении

19 мая 2020 года

Судья Котовского городского суда Тамбовской области Хасанова Л.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст.7.12 КоАП РФ в отношении 

ФИО1, ДАТА года рождения, уроженца АДРЕС, индивидуального предпринимателя, женатого, проживающего по адресу: АДРЕС, ранее не привлекавшегося к административной ответственности, 

УСТАНОВИЛ:

26.03.2020года в 18 час. 15 мин. индивидуальный предприниматель ФИО1 в помещении кафе 

<

данные изъяты>, расположенном по адресу: АДРЕС, допустил исполнение музыкальных фонограмм (исполнитель Мари Краймбрери) посредством телевизионного транслирования канала «Хит микс», предоставленного оператором спутникового телевидения «НТВ-плюс» с использованием блока управления и приема спутникового телевидения «Gi», без заключения договора с Российским авторским обществом и Всероссийской организацией интеллектуальной собственности и без выплаты авторских вознаграждений в целях получения дохода, чем допустил нарушение авторских и смежных прав.

В судебное заседание ФИО1 не явился, надлежащим образом извещен о времени и месте судебного разбирательства, о причинах уважительности неявки в судебное заседание суду не сообщил, ходатайства об отложении судебного разбирательства от него в суд не поступало, в связи с чем, суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном производстве.

Представитель ОМВД РФ по АДРЕС ФИО8 в судебном заседании пояснил, что в отношении индивидуального предпринимателя ФИО1 был составлен протокол об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст.7.12 КоАП РФ, поскольку был зафиксирован факт того, что последний в принадлежащем ему кафе «Карусель», допускает воспроизведение музыкальных произведений посредством транслирования по телевидению канала «Хит микс», предоставленного оператором спутникового телевидения «НТВ-плюс». 

Представитель Общероссийской общественной организации «Всероссийская организация интеллектуальной собственности» по доверенности Потерпевший №1 в судебном заседании пояснила, что в данном случае имеется нарушение не только авторских, но и смежных прав. Любое воспроизведение музыкального произведения в общественном месте с целью извлечения прибыли без заключенного лицензионного договора является таковым нарушением. Поскольку лицо, которое осуществляет воспроизведение музыкальных произведений вышеуказанным способом, создает более благоприятную обстановку в кафе, тем самым привлекает больше посетителей, и тем больше он получает прибыли, то есть воспроизведение музыкальных произведений производится с целью получения прибыли. Также она пояснила, что в начале февраля 2020года ею были приняты меры к заключению с руководителями кафе, действующих на территории г.Котовска, использующими в своей предпринимательской деятельности транслирование по телевизору музыкальных передач с различных телевизионных каналов без лицензионных договоров без отчисления авторских вознаграждений, таковых лицензионных договоров, однако, её предложения были оставлены без внимания. В конце февраля, из органов полиции поступил запрос о наличии или отсутствии лицензионного договора на воспроизведение музыки в кафе 

<

данные изъяты> г.Котовска, на который ею по результатам ранее проведенной проверки был подготовлен ответ об отсутствии заключенного лицензионного договора. Действиями индивидуального предпринимателя нарушены положения статей 1229, 1234, 1243, 1244, 1317, 1324, 1326 Гражданского кодекса РФ. 

Суд, выслушав участников судебного разбирательства, изучив материалы дела, приходит к следующему выводу.

Часть 1 статьи 7.12 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях ответственность за ввоз, продажу, сдачу в прокат или иное незаконное использование экземпляров произведений или фонограмм в целях извлечения дохода в случаях, если экземпляры произведений или фонограмм являются контрафактными в соответствии с законодательством Российской Федерации об авторском праве и смежных правах либо на экземплярах произведений или фонограмм указана ложная информация об их изготовителях, о местах их производства, а также об обладателях авторских и смежных прав, а равно иное нарушение авторских и смежных прав в целях извлечения дохода, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 14.33 настоящего Кодекса.

Согласно Конституции Российской Федерации интеллектуальная собственность охраняется законом (статья 44, часть 1).

В соответствии со ст.1225, 1259 ГК РФ результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальной собственностью), являются, в том числе аудиовизуальные произведения, фонограммы

Согласно ст.1229 ГК РФ гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (статья 1233), если настоящим Кодексом не предусмотрено иное.

Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).

Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом. Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными настоящим Кодексом), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную настоящим Кодексом, другими законами, за исключением случаев, когда использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицами иными, чем правообладатель, без его согласия допускается настоящим Кодексом.

В соответствии со ст.1233 ГК РФ правообладатель может распорядиться принадлежащим ему исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности, в том числе путем предоставления другому лицу права использования соответствующих результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в установленных договором пределах (лицензионный договор). Заключение лицензионного договора не влечет за собой переход исключительного права к лицензиату.

Согласно п. 2 ч. 1 ст. 1304 ГК РФ фонограммы, то есть любые исключительно звуковые записи исполнений или иных звуков либо их отображений, за исключением звуковой записи, включенной в аудиовизуальное произведение, являются объектами смежных прав.

Смежными с авторскими правами (смежными правами) являются интеллектуальные права на результаты исполнительской деятельности (исполнения), на фонограммы, на сообщение в эфир или по кабелю радио- и телепередач (вещание организаций эфирного и кабельного вещания), на содержание баз данных, а также на произведения науки, литературы и искусства, впервые обнародованные после их перехода в общественное достояние (ч. 1 ст. 1303 ГК РФ).

В силу п.1 ст.1324 ГК РФ изготовителю фонограммы принадлежит исключительное право использовать фонограмму в соответствии со ст.1229 ГК РФ любым не противоречащим закону способом (исключительное право на фонограмму), в том числе способами, указанными в п.2 ст.1324 ГК РФ, включая публичное исполнение.

Под использованием фонограммы понимается, в том числе, ее публичное исполнение, то есть любое сообщение фонограммы с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается фонограмма в месте ее сообщения или в другом месте одновременно с ее сообщением; ( п.п. 6 п.2 ст.1324 ГК РФ).

Согласно п.1 ст.1326 ГК РФ публичное исполнение фонограммы, опубликованной в коммерческих целях, а также сообщение в эфир или по кабелю, допускается без согласия обладателя исключительного права на фонограмму и обладателя исключительного права на зафиксированное в этой фонограмме исполнения, но с выплатой им вознаграждения. В силу п.2 названной статьи сбор с пользователей вознаграждения и его распределение осуществляется организациями по управлению правами на коллективной основе, имеющими государственную аккредитацию на осуществление соответствующих видов деятельности ( статья 1244).

В целях реализации вышеуказанных положений организация по управлению правами на коллективной основе заключает с пользователями лицензионные договоры о предоставлении им прав, переданных ей в управление правообладателями, на соответствующие способы использования объектов авторских и смежных прав на условиях простой (неисключительной) лицензии и собирает с пользователей вознаграждение за использование этих объектов. В случаях, если объекты авторских и смежных прав в соответствии с настоящим Кодексом могут быть использованы без согласия правообладателя, но с выплатой ему вознаграждения, организация по управлению правами на коллективной основе заключает с пользователями, иными лицами, на которых настоящим Кодексом возлагается обязанность по уплате средств для выплаты вознаграждения, договоры о выплате вознаграждения и собирает средства на эти цели (ч. 1 ст. 1243 ГК РФ).

Таким образом, в силу вышеприведенных норм законодательства в сфере интеллектуальной собственности публичное исполнение фонограмм (записей исполнения) допускается только с обязательной выплатой вознаграждения изготовителям фонограмм через аккредитованную организацию посредством заключения с ней пользователем соответствующего договора о выплате вознаграждения.

В соответствии с п.2 и 4 Правил сбора, распределения и выплаты вознаграждения исполнителем и изготовителем фонограмм за использование фонограмм, опубликованных в коммерческих целях, утвержденных Постановлением правительства РФ от 29.12.2007г № 988, плательщиками вознаграждения за публичное исполнение фонограмм являются юридические лица или физические лица-индивидуальные предприниматели, осуществляющие или организующие публичное исполнение фонограмм с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи. Выплата вознаграждения осуществляется плательщиками вознаграждения на основании договоров о выплате вознаграждения, заключаемых с аккредитованными организациями.

В соответствии с приказами Министерства культуры РФ от 21 июля 2014года № 1273 и № 1274 общероссийская общественная организация «Общество по коллективному управлению смежными правами «Всероссийская Организация Интеллектуальной Собственности» (далее – ВОИС) являет организацией, получившей государственную аккредитацию на осуществление прав исполнителей, изготовителей фонограмм на получение вознаграждения за публичное исполнение, а также за сообщение в эфир или по кабелю фонограмм, опубликованных в коммерческих целях, с 7 августа 2014 г. сроком на 10 лет.

Следовательно, юридическое лицо, организующее публичное исполнение в месте, открытом для свободного посещения, в целях исключения нарушения прав правообладателей, должно заключить договор о предоставлении ему права на публичное исполнение произведения непосредственно с правообладателем или с ВОИС, как с единственной аккредитованной организацией, уполномоченной на защиту прав неопределенного круга исполнителей и изготовителей фонограмм, опубликованных в коммерческих целях, по которому обязано производить выплату вознаграждения изготовителям фонограмм.

В судебном заседании установлено, что 26.03.2020года в 18час 15 минут ФИО1, являясь индивидуальным предпринимателем, в помещении кафе АДРЕС, расположенном по адресу: АДРЕС, принадлежащем последнему на праве собственности, где обслуживались и находились посетители, допустил публичное исполнение музыкального произведения 

<

данные изъяты>, исполнитель Мари Краймбрери, посредством телевизионного транслирования канала «Хит микс», предоставленного оператором спутникового телевидения «НТВ-плюс» с использованием блока управления и приема спутникового телевидения «Gi», без лицензионного договора с Российским авторским обществом и Всероссийской организацией интеллектуальной собственности и без выплаты авторских вознаграждений, с целью извлечения прибыли.

Вина ФИО1 в совершенном правонарушении подтверждается следующими материалами дела: 

- протоколом об административном правонарушении №_________ от ДАТА; 

- письменными пояснениями ФИО1, в которых пояснил, что он является индивидуальным предпринимателем, у него в собственности имеется кафе, расположенное по адресу: АДРЕСА под наименованием «Детское кафе 

<

данные изъяты>. В кафе имеется телевизор, на котором каждый день воспроизводится музыка через спутниковое телевидение «НТВ». Лицензионное соглашение с РАО и ВОИС он не заключал, о том, что имеется ответственность за использование музыки в кафе без лицензионного соглашения он не знал;

- письменными показаниями свидетелей ФИО4 и ФИО5, из которых следует, что в вечернее время с целью отдыха они зашли в кафе «Карусель», расположенное по адресу: АДРЕС, где заказали себе кофе. На стене зала кафе висел телевизор, на котором играла музыка из телевизионного канала «Хит Микс». Примерно в 18час. по телевизору транслировался клип певицы Мари Краймбрери «Мне так хорошо». В это время в помещение кафе зашли сотрудники полиции и поинтересовались, имеется ли у кафе заключенное соглашение с РАО на воспроизведение музыки. Приехал индивидуальный предприниматель и сотрудники полиции общались с ним;

- свидетельством о государственной регистрации физического лица (ФИО1) в качестве индивидуального предпринимателя серии №_________ от ДАТА;

- протоколом осмотра помещений, территорий от ДАТА, согласно которому осмотрен зал для посетителей кафе ДАТА, расположенного пор адресу: АДРЕС, в котором по левой стене размещен телевизор с надписью «Самсунг», под телевизором размещен блок управления и приема спутникового телевидения с надписью «Gi»;

- протоколом изъятия вещей и документов от ДАТАг, согласно которому у ИП ФИО1 изъят блок управления и приема спутникового телевидения с надписью «Gi»;

- копией свидетельства о государственной регисчтрации права №_________ от ДАТА, согласно которому ФИО2 является собственником помещения кафе, расположенного по адресуАДРЕС;

- запросом ОМВД России по АДРЕС представителя РАО и ВОИС по АДРЕС №_________ от ДАТА о наличии лицензионного договора на воспроизведение музыки в кафе АДРЕС, в том числе в кафе 

<

данные изъяты> ( л.д....);

- письменным сообщением представителя РАО Потерпевший №1 от 27.02.2020г №_________, согласно которому в кафе 

<

данные изъяты> осуществляется бездоговорное публичное исполнение обнародованных произведений без лицензионного договора с авторами/правообладателями или с РАО и без выплаты вознаграждения;

- письменным сообщением представителя ВОИС Потерпевший №1 от 27.02.2020г №_________, согласно которому в кафе 

<

данные изъяты>, являющимся коммерческой организацией, осуществляется бездоговорное публичное исполнение фонограмм, опубликованных в коммерческих целях, с нарушением законодательства Российской Федерации о смежных правах ( без выплаты вознаграждения исполнителям и изготовителям фонограмм).

Доступ к музыкальным произведениям ИП ФИО1 предоставляется путем телевизионного транслирования канала «Хит микс», представленного оператором спутникового телевидения «НТВ-плюс» с использованием блока управления и приема спутникового телевидения «Gi».

При таких обстоятельствах суд приходит к выводу о том, что ИП ФИО1 допустил публичное воспроизведение фонограммы музыкального клипа «

<

данные изъяты>» - исполнитель Мари Краймбрери при отсутствии договора, заключенного индивидуальным предпринимателем ФИО1 с ВОИС, как с аккредитованной организаций, уполномоченной на сбор вознаграждения в пользу исполнителей и изготовителей фонограмм за публичное исполнение фонограмм.

Отсутствие такого договора ИП ФИО1 не оспаривалось.

Публичное исполнение музыкальных фонограмм было связано с извлечением прибыли, поскольку деятельность кафе всегда направлена на получение прибыли, а его музыкальное оформление, как способствующее созданию более уютной и приятной атмосферы является фактором, привлекающим для отдыха посетителей, а, следовательно, является источником дохода вне зависимости от того, заложена ли в себе себестоимость предлагаемой продукции и услуг стоимость музыкального оформления.

Так, в соответствии с пунктом 1 статьи 2 Гражданского кодекса Российской Федерации предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

В пункте 13 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 октября 2006 года N18 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" указано, что извлечение прибыли является целью предпринимательской деятельности, а не ее обязательным результатом.

В данном случае для квалификации правонарушения не требуется установление прямой причинной связи между неправомерным использованием музыкального произведения и получением прибыли. Достаточно установление взаимосвязи между указанными элементами исходя из обстоятельств совершения правонарушения, в том числе специфики деятельности субъекта правонарушения.

С учетом вышеназванных обстоятельств действия ИП ФИО1, связанные с публичным исполнением фонограммы музыкального клипа «Мне так хорошо» - исполнитель Мари Краймбрери без заключения договора с ВОИС и выплаты соответствующего вознаграждения образуют объективную сторону состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ.

На основании изложенного суд приходит к выводу о доказанности вины индивидуального предпринимателя ФИО1 в совершенном административном правонарушении и квалифицирует его действия по ч.1 ст.7.12 КоАП РФ как нарушение авторских и смежных прав, то есть незаконное использование фонограмм в целях извлечения дохода в случаях, если экземпляры произведений или фонограмм являются контрафактными в соответствии с законодательством Российской Федерации об авторском праве и смежных правах, а равно иное нарушение авторских и смежных прав в целях извлечения дохода, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 14.33 настоящего Кодекса.

При назначении административного наказания судья учитывает характер и обстоятельства совершенного административного правонарушения, данные о личности правонарушителя: впервые совершил административное правонарушение, вину в содеянном признал, что является обстоятельствами, смягчающим административную ответственность; отсутствие обстоятельств, отягчающих административную ответственность; его имущественное положение. 

Поскольку административное правонарушение совершено с использованием блока управления и приема спутникового телевидения «Gi», последний подлежит конфискации.

Руководствуясь ст.ст.29.9-29.10 КоАП РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

ФИО1 признать виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 7.12 КоАП РФ и назначить ему административное наказание в виде административного штрафа в размере 10000 (десять тысяч) рублей в доход федерального бюджета с конфискацией блока управления и приема спутникового телевидения «Gi», изъятого из помещения кафе 

<

данные изъяты>, расположенного по адресу: АДРЕС, хранящегося на ответственном хранении у индивидуального предпринимателя ФИО1.

Административный штраф должен быть уплачен не позднее шестидесяти дней со дня вступления постановления в законную силу либо со дня истечения срока отсрочки срока или срока рассрочки, предусмотренных ст. 31.5 КоАП РФ по следующим реквизитам:

УФК по Тамбовской области (ОМВД России по г.Котовску Тамбовской области) ИНН 

<

***> КПП 682901001 БИК 046850001 р/с № 

<

***> в ГРКЦ ГУ Банка России по Тамбовской области, ОКТМО 68710000 КБК 18811601071019000140, УИН 188804682000009798553.

Квитанцию об оплате штрафа необходимо предоставить в Котовский городской суд Тамбовской области в течение шестидесяти дней со дня вступления постановления в законную силу.

Разъяснить ФИО1 об административной ответственности по ч. 1 ст. 20.25 КоАП РФ, согласно которой неуплата административного штрафа в срок, предусмотренный настоящим Кодексом, влечет наложение административного штрафа в двукратном размере суммы неуплаченного административного штрафа, но не менее одной тысячи рублей либо административный арест срок до пятнадцати суток, либо обязательные работы на срок до пятидесяти часов.

Постановление может быть обжаловано лицами, указанными в ст.ст.25.1-25.5 Кодекса РФ об административных правонарушениях, в Тамбовский областной суд в течение десяти суток со дня вручения или получения копии постановления. 

Судья Л.В.Хасанова