Дело № 12-12/2019

Р Е Ш Е Н И Е

по жалобе на постановление

по делу об административном правонарушении

г. Томск 16 января 2019 года

Судья Советского районного суда г. Томска Кайгородов А.А.,

рассмотрев жалобу генерального директора ООО «Салон обрядовых услуг» Б.

на постановление заместителя главного государственного инспектора города Томска и Томского района Томской области по использованию и охране земель Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Томской области В. от 27 ноября 2018 года по делу № 245 об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст.8.8 Кодекса РФ об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ), в отношении Общества с ограниченной ответственностью «Салон обрядовых услуг»,

у с т а н о в и л :

Постановлением заместителя главного государственного инспектора города Томска и Томского района Томской области по использованию и охране земель Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Томской области (далее – Управление Росреестра по Томской области) В. от 27 ноября 2018 года ООО «Салон обрядовых услуг» признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.8.8 КоАП РФ, с назначением административного наказания в виде административного штрафа в размере 100 000 рублей.

Не согласившись с данным постановлением, генеральный директор ООО «Салон обрядовых услуг» Б. обжаловала его в суд по правилам п.3 ч.1 ст.30.1 КоАП РФ, считая его незаконным. В обоснование жалобы указала следующее.

Проверяющий орган при вынесении предписания об устранении нарушений требований земельного законодательства от 22.01.2018 не указал, что в день проверки (22.01.2018) и до 22.07.2018 (срок устранения нарушений) земельный участок имел вид разрешенного использования: «ремонт бытовой техники».

18.07.2018 собственниками нежилых помещений, расположенных на земельном участке с кадастровым номером: №, площадью 875 кв.м, по адресу: , - было принято решение о смене вида разрешенного использования, согласно справке ИСОГД, выданной администрацией г. Томска, на вид разрешенного использования «Магазины, Объекты бытового обслуживания, Офисы».

Общество в отношении своей деятельности включило в перечень видов использования объекты бытового обслуживания, так как помещения им фактически используются в качестве салона-магазина по оказанию ритуальных услуг и продаже ритуальных принадлежностей (венки, гробы и т.д.). Согласно п.3.3 «ГОСТ Р 54611-2011. Национальный стандарт Российской Федерации. Услуги бытовые. Услуги по организации и проведению похорон. Общие требования», утвержденного Приказом Росстандарта от 08.12.2011 № 746-ст, п.2.1.4 «ГОСТ 32609-2014. Межгосударственный стандарт. Услуги бытовые. Услуги ритуальные. Термины и определения», утвержденного Приказом Росстандарта от 11.06.2014 № 551-ст, под ритуальными услугами понимается результат непосредственного взаимодействия исполнителя и потребителя, а также деятельности исполнителя по погребению останков, праха умерших или погибших, проведению похорон, содержанию мест захоронений. Отнесение ритуальных услуг к бытовым подтверждается Письмом ФАС России от 21.10.2016 № АК/72381/16 «О разъяснении некоторых положений антимонопольного законодательства» ГОСТ Р 53107-2008», утвержденного Приказом Ростехрегулирования от 18.12.2008 № 516-ст.

С 01.04.2011 в соответствии с Приказом № 1072-ст в разделе 010000 «Бытовые услуги» ОКУН выделена отдельная группа услуг – «Парикмахерские и косметические услуги, оказываемые организациями коммунально-бытового назначения» (код 019300 ОКУН), которые относятся к подразделу 019000 «Услуги бань, душевых и саун. Парикмахерские и косметические услуги, оказываемые организациями коммунально-бытового назначения. Услуги предприятий по прокату. Ритуальные, обрядовые услуги».

Более того, согласно Приказу Минэкономразвития России от 01.09.2014 № 540 «Об утверждении классификатора видов разрешенного использования земельных участков» (ред. от 06.10.2017), в перечень вида разрешенного использования бытовое обслуживание входит (код 3.3) размещение объектов капитального строительства, предназначенных для оказания населению или организациям бытовых услуг (мастерские мелкого ремонта, ателье, бани, парикмахерские, прачечные, химчистки, похоронные бюро).

Таким образом, ритуальные услуги являются бытовыми услугами.

Ссылка проверяющего органа на нарушение Обществом решения Думы г. Томска от 27.11.2007 № 687 «О корректировке Генерального плана и об утверждении Правил землепользования и застройки муниципального образования «Город Томск» в редакции от 19.06.2018, - является необоснованной, поскольку данное решение вступило в законную силу 29.06.2018, то есть до внесения собственниками решения об изменении вида разрешенного использования с «ремонта бытовой техники» на «Магазины, Объекты бытового обслуживания, Офисы». Кроме того решение Думы носит в основном описательный и информационный характер, без установления императивного применения.

Более того в главе 2 «права использования недвижимости, возникшие до вступления в силу правил», а именно в ст.6 «использование земельных участков и объектов капитального строительства, не соответствующих градостроительному регламенту» определено, что земельные участки или объекты капитального строительства, указанные в п.3 ст.5 настоящих Правил (Земельные участки или объекты капитального строительства не соответствуют установленному градостроительному регламенту), могут использоваться без установления срока приведения их в соответствие с градостроительным регламентом, за исключением случаев, если использование таких земельных участков и объектов капитального строительства опасно для жизни или здоровья человека, для окружающей среды, объектов культурного наследия.

Таким образом, предписание от 22.01.2018 исполнено в полном объеме, нарушение устранено, Общество использует земельный участок по назначению. Просит постановление отменить.

Будучи надлежащим образом извещенной о времени и месте судебного заседания, что следует из телефонограммы от 25.12.2018, генеральный директор ООО «Салон обрядовых услуг» Б. не явилась, о причинах неявки не сообщила, об отложении не просила, в связи с чем судья считает возможным рассмотреть дело в ее отсутствие.

Выслушав защитника Осипова А.В., действующего на основании доверенности от 14.01.2019 со сроком действия до 31.12.2019, в полном объеме поддержавших жалобу, а также должностное лицо Управления Росреестра по Томской области, вынесшее обжалуемое постановление, - В., изучив жалобу, проверив ее доводы, исследовав представленные материалы, судья приходит к следующему.

Часть 1 статьи 8.8 КоАП РФ устанавливает административную ответственность за использование земельного участка не по целевому назначению в соответствии с его принадлежностью к той или иной категории земель и (или) разрешенным использованием, за исключением случаев, предусмотренных частями 2, 2.1 и 3 настоящей статьи.Отношения в области организации и осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля и защиты прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей регулирует Федеральный закон от 26.12.2008 № 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" (далее – Федеральный закон № 294-ФЗ).

Так, в ч.2 ст.10 Федерального закона № 294-ФЗ приводятся основания для проведения в отношении юридического лица, индивидуального предпринимателя внеплановой проверки, одним из которых является истечение срока исполнения ранее выданного предписания об устранении выявленного нарушения обязательных требований и (или) требований, установленных муниципальными правовыми актами (пункт 1).

При этом в силу ч.16 ст.10 Закона - о проведении внеплановой выездной проверки юридическое лицо, индивидуальный предприниматель уведомляются органом государственного контроля (надзора), органом муниципального контроля не менее чем за двадцать четыре часа до начала ее проведения любым доступным способом.

Как следует из материалов дела, 22 января 2018 года Управлением Росреестра по Томской области в отношении ООО «Салон обрядовых услуг» в ходе проведения внеплановой документарной проверки вынесено предписание № 1 об устранении выявленного нарушения требований земельного законодательства Российской Федерации с установлением срока для устранения – до 22 июля 2018 года.

06 сентября 2018 года заместителем руководителя Управления Росреестра по Томской области дано распоряжение за № 1439-р провести в отношении ООО «Салон обрядовых услуг» внеплановую выездную проверку с целью проверки исполнения предписания № 1 от 22 января 2018 года. Срок проведения проверки установлен периодом с 12.09.2018 по 28.09.2018.

Согласно акту проверки от 27.09.2018, она проводилась 14.09.2018, 20.09.2018 и 27.09.2018. На основании обстоятельств, установленных в ходе данной проверки, и составленного акта 29 октября 2018 года в отношении юридического лица составлен протокол об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст.8.8 КоАП РФ, а 27 ноября 2018 года вынесено обжалуемое постановление о назначении административного наказания.

Между тем со стороны Управления Росреестра по Томской области были допущены нарушения в части срока уведомления о проведении проверки.

Так, уведомление о проведении проверки от 07.09.2018 № 67-0600-10917 было направлено в адрес ООО «Салон обрядовых услуг» и получено представителем: согласно почтовому уведомлению о вручении – 18.09.2018 (л.д.8), согласно отчету об отслеживании отправления с почтовым идентификатором № – 20.09.2018, - то есть в период проведения внеплановой выездной проверки.

Согласно отметке на распоряжении о проведении внеплановой выездной проверки юридического лица от 06.09.2018 № 1439-р, его копия была получена генеральным директором ООО «Салон обрядовых услуг» Б. 14 сентября 2018 года, то есть в день начальных мероприятий такой проверки, а не за 24 часа до ее проведения, как того требуют положения ч.16 ст.10 Федерального закона № 294-ФЗ.

Запись на уведомлении государственного инспектора Управления Росреестра по Томской области А. о проведении проверки от 07.09.2018 «зам. ген. директора Б. 07.09.2018» с его подписью и печатью ООО «Салон обрядовых услуг» не может свидетельствовать о соблюдении проверяющим органом вышеуказанных требований закона, поскольку в материалах дела отсутствуют сведения, что Б. имеет полномочия действовать от имени юридического лица по доверенности либо без нее.

Данные нарушения Закон относит к грубым (п.1 ч.2 ст.20 Федерального закона № 294-ФЗ).

В соответствии с ч.1 ст.20 Федерального закона № 294-ФЗ результаты проверки, проведенной органом государственного контроля (надзора), органом муниципального контроля с грубым нарушением установленных настоящим Федеральным законом требований к организации и проведению проверок, не могут являться доказательствами нарушения юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем обязательных требований и требований, установленных муниципальными правовыми актами, и подлежат отмене вышестоящим органом государственного контроля (надзора) или судом на основании заявления юридического лица, индивидуального предпринимателя.

При таких обстоятельствах акт проверки и составленный на основании него протокол об административном правонарушении следует признать недопустимыми доказательствами, поскольку они получены с грубым нарушением законодательства. Соответственно, обстоятельства, на основании которых вынесено постановление по делу, нельзя признать доказанными.

Кроме того, в нарушение требований ч.1 ст.1.6, ч.3 ст.25.1, ст.25.5, п.4 ч.1 ст.29.7 КоАП РФ обжалуемое постановление вынесено при отсутствии сведений о надлежащем извещении о времени и месте рассмотрения дела защитника Осипова А.В., допущенного к делу для защиты интересов ООО «Салон обрядовых услуг» при составлении протокола об административном правонарушении, что в судебном заседании подтвердили защитник Осипов А.В. и должностное лицо, вынесшее постановление. Извещение об этом только законного представителя юридического лица не свидетельствуют о создании необходимых условий для реализации юридическим лицом прав, так как не освобождает должностное лицо, в производство которого находится дело, от обязанности извещения в установленном порядке о времени и месте его рассмотрения допущенного к участию в производстве по делу защитника, который является самостоятельным участником производства по делу об административном правонарушении.

Доводы жалобы о несогласии с обжалуемым постановлением по иным причинам при установленных обстоятельствах не влияют на выводы судьи при пересмотре дела.

В соответствии с п.3 ч.1 ст.30.7 КоАП РФ по результатам рассмотрения жалобы на постановление по делу об административном правонарушении может быть вынесено решение об отмене постановления и о прекращении производства по делу при наличии хотя бы одного из обстоятельств, предусмотренных статьями 2.9, 24.5 настоящего Кодекса, а также при недоказанности обстоятельств, на основании которых было вынесено постановление.

На основании изложенного судья находит обжалуемое постановление незаконным и подлежащим отмене, а производство по делу – прекращению в связи с недоказанностью обстоятельств, на основании которых было вынесено постановление.

Руководствуясь ст. ст.30.6-30.8 КоАП РФ, судья

р е ш и л :

Постановление заместителя главного государственного инспектора города Томска и Томского района Томской области по использованию и охране земель Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Томской области В. от 27 ноября 2018 года по делу № 245 об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст.8.8 КоАП РФ, в отношении Общества с ограниченной ответственностью «Салон обрядовых услуг», - отменить.

Производство по данному делу об административном правонарушении прекратить на основании п.3 ч.1 ст.30.7 КоАП РФ в связи с недоказанностью обстоятельств, на основании которых было вынесено постановление.

Решение может быть обжаловано в Томский областной суд в течение 10 суток со дня вручения или получения его копии.

Судья: /подпись/

На момент публикации решение не вступило в законную силу. Опубликовать 30.01.2019.