ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

СУДА КАССАЦИОННОЙ ИНСТАНЦИИ

44у-251/2018

23 января 2019 года г.Уфа

Президиум Верховного Суда Республики Башкортостан в составе:председательствующего Латыповой З.У.,

членов президиума Иващенко В.Г., Шакирова Р.С., Усмановой Р.Р., Канбекова И.З., Леонтьева С.А., Васильевой Е.Г.,

при секретаре Рафиковой А.И.,

с участием 

заместителя прокурора Республики Башкортостан Логинова В.М., 

защитника –адвоката А.

рассмотрел кассационную жалобу осужденного ФИО1 на приговор ... межрайонного суда от 10 июля 2018 года.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Республики Башкортостан Галяутдиновой Л.Р. об обстоятельствах дела, содержании судебных решений, доводах жалобы, выступление адвоката А., поддержавшего доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Логинова В.М. об изменении судебных решений, президиум 

у с т а н о в и л:

по приговору ... межрайонного суда от 10 июля 2018 года 

ФИО1, дата года рождения, 

судимый:

... 

... 

...

... 

... 

осужден в особом порядке судебного разбирательства по:

- ч.1 ст.223 УК РФ к 2 годам лишения свободы со штрафом в размере 100 000 рублей;

- ч.1 ст.222 УК РФ (незаконное хранение огнестрельного оружия) к 1 году 6 месяцам лишения свободы;

- ч.1 ст.260 УК РФ к 200 часам обязательных работ;

- ч.1 ст.158 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы;

- ч.1 ст.222 УК РФ (незаконный сбыт огнестрельного оружия) к 1 году 10 месяцам лишения свободы;

- п.«б» ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы;

- на основании ч.2 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказаний, назначенных по ч.1 ст.158, ч.1 ст.222 (незаконный сбыт огнестрельного оружия), п.«б» ч.2 ст.158 УК РФ по совокупности преступлений к 2 годам 6 месяцам лишения свободы;

- в соответствии с ч.4 ст.74 УК РФ условное осуждение по приговору от 10 марта 2017 года отменено и на основании ст.70 УК РФ путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору от 10 марта 2017 года к наказанию по настоящему приговору назначено 3 года лишения свободы;

- на основании ч.2 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказаний, назначенных по ч.1 ст.223, ч.1 ст.222 (незаконное хранение огнестрельного оружия), ч.1 ст.260 УК РФ по совокупности преступлений с учетом положений ст.ст.71, 72 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы со штрафом в размере 100 000 рублей;

- на основании ч.5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы и 3 лет лишения свободы к 4 годам лишения свободы;

- на основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговорам от 27 июня и 6 декабря 2017 года, с учетом ст.71 УК РФ к 4 годам 1 месяцу лишения свободы в исправительной колонии общего режима со штрафом в размере 100 000 рублей. 

Срок наказания исчислен с 10 июля 2018 года. 

В апелляционном порядке приговор не обжаловался. Апелляционным постановлением Верховного Суда Республики Башкортостан от 12 сентября 2018 года апелляционное производство по апелляционному представлению прекращено в связи с отзывом апелляционного представления. 

ФИО1 признан виновным в изготовлении в июне 2016 года огнестрельного оружия; незаконном хранении огнестрельного оружия с июня 2016 года по 14 февраля 2018 года; в незаконном сбыте огнестрельного оружия 14 февраля 2018 года; в незаконной рубке не отнесенных к лесным насаждениям деревьев, совершенной в значительном размере 16 февраля 2017 года; в краже на сумму 4800 рублей 25 декабря 2017 года; в краже на сумму 2700 рублей с незаконным проникновением в помещение 15 февраля 2018 года.

Преступления совершены в адрес Республики Башкортостан при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Также ФИО1 осужден по приговору ... межрайонного суда от 12 июля 2018 года по п.«а» ч.3 ст.158 УК РФ к 1 году лишения свободы в исправительной колонии строгого режима за преступление, совершенное 25 февраля 2018 года. 

Срок наказания исчислен с 12 июля 2018 года. 

Кроме того, по приговору ... межрайонного суда от 3 октября 2018 года ФИО1 осужден по ч.1 ст.228 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы; на основании частей 4 и 5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказания, назначенного по настоящему приговору, с наказаниями, назначенными по приговорам от 10 и 12 июля 2018 года, окончательно назначено 4 года 8 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 100 000 рублей в исправительной колонии строгого режима. 

По апелляционному постановлению Верховного Суда Республики Башкортостан от 19 ноября 2018 года приговор от 3 октября 2018 года изменен:

- постановлено считать окончательное наказание назначенным в соответствии с частями 4 и 5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказания, назначенного по ч.1 ст.228 УК РФ по настоящему приговору, с наказаниями, назначенными по приговорам от 10 и 12 июля 2018 года в виде 4 лет 8 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима; 

- на основании п.«б» ч.31 ст.72 УК РФ (в ред. ФЗ от 3 июля 2018 года №186-ФЗ) время содержания ФИО1 под стражей с 10 июля 2018 по день вступления приговора от 10 июля 2018 года в законную силу - 12 сентября 2018 года (включительно), а также время его содержания под стражей с 3 октября 2018 года по день вступления приговора от 3 октября 2018 года в законную силу - 19 ноября 2018 года (включительно), постановлено зачесть в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима с учетом положений, предусмотренных ч.33 ст.72 УК РФ. 

В кассационной жалобе осужденный ФИО1 выражает несогласие с приговором от 10 июля 2018 года в части наказания. Считает, что при назначении наказания по правилам ст.70 УК РФ судом не был учтен отбытый им срок наказания, назначенный по приговору от 6 декабря 2017 года по ч.1 ст.119 УК РФ в виде 250 часов обязательных работ. По постановлению от 9 февраля 2018 года наказание было заменено на 31 день лишения свободы, которое отбыл в период с 29 марта по 28 апреля 2018 года. 

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, президиум приходит к следующему.

Обвинительный приговор постановлен по правилам главы 40 УПК РФ по ходатайству осужденного, признавшего в полном объеме предъявленное обвинение, после консультации с защитником, с согласия государственного обвинителя и потерпевших. 

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

На основании ч.1 ст.401.16 УПК РФ суд кассационной инстанции не связан доводами кассационных жалобы или представления и вправе проверить производство по уголовному делу в полном объеме.

Согласно приговору от 10 июля 2018 года ФИО1 в период времени с июня 2016 года по 16 часов 30 минут 14 февраля 2018 года, не имея разрешение на право хранения, незаконно хранил в своем гараже изготовленный им самодельный однозарядный шомпольный (дульнозарядный) пистолет калибра 6,5 мм., относящийся к гладкоствольному короткоствольному огнестрельному оружию, пригодный для стрельбы. 14 февраля 2018 года в 16 час. 30 мин. сотрудниками полиции при проведении ОРМ «Проверочная закупка» на автобусной остановке данное оружие было изъято.

Эти действия судом квалифицированы по ч.1 ст.222 УК РФ как незаконное хранение огнестрельного оружия.

14 февраля 2018 года ФИО1 незаконно сбыл Ч. вышеуказанный пистолет за денежное вознаграждение в сумме 1000 рублей.

Эти действия судом также квалифицированы по ч.1 ст.222 УК РФ как незаконный сбыт огнестрельного оружия.

Незаконные хранение и сбыт одного и того же огнестрельного оружия охватываются диспозицией ч.1 ст.222 УК РФ и не требуют отдельной квалификации.

Поэтому действия ФИО1 по незаконному хранению огнестрельного оружия и его сбыту следует квалифицировать как единое преступление по ч.1 ст.222 УК РФ.

В качестве обстоятельства, отягчающего наказание, по всем преступлениям суд признал рецидив преступлений. 

Вместе с тем на момент совершения преступлений, предусмотренных ч.1 ст.223, ч.1 ст.260 УК РФ, ФИО1 являлся несудимым, поэтому по преступлениям по ч.1 ст.223, ч.1 ст.260 УК РФ подлежит исключению указание на наличие отягчающего обстоятельства - рецидива преступлений со смягчением наказания с применением положений ч.1 ст.62 УК РФ, поскольку имеются смягчающие наказание обстоятельства, предусмотренные п.«и» ч.1 ст.61 УК РФ (активное способствование раскрытию преступлений и явка с повинной). 

Окончательное наказание суд первой инстанции назначил в соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, частично присоединив неотбытую часть наказания по приговорам от 27 июня 2017 года и 6 декабря 2017 года. 

Однако преступления, предусмотренные ч.1 ст.223 и ч.1 ст.260 УК РФ, совершены в июне 2016 года и 16 февраля 2017 года соответственно, то есть до вынесения приговоров от 27 июня 2017 года и 6 декабря 2017 года, поэтому подлежала применению не ст.70 УК РФ, а ч.5 ст.69 УК РФ. 

При таких обстоятельствах приговор подлежит изменению, окончательное наказание следует назначить по правилам ч.5 ст.69 УК РФ. 

По приговору ... межрайонного суда от 12 июля 2018 года неверно определен режим отбывания наказания. 

В соответствии с п.«в» ч.1 ст.58 УК РФ мужчинам, осужденным к лишению свободы за совершение особо тяжких преступлений, ранее не отбывавшим лишение свободы, а также при рецидиве или опасном рецидиве преступлений, если осужденный ранее отбывал лишение свободы, отбывание наказания назначается в исправительных колониях строгого режима.

Согласно приговору от 12 июля 2018 года в действиях осужденного ФИО1 установлен рецидив преступлений.

Однако несмотря на то, что судимость по приговору от 27 июня 2017 образует рецидив преступлений, ФИО1 не может рассматриваться как лицо, ранее отбывавшее лишение свободы, так как наказание по этому приговору, замененное на 50 дней лишения свободы, им не отбывалось, поскольку осужденный с предписанием, врученным ему исполнительной инспекцией 5 июня 2018 года, в колонию-поселение ФКУ ИК-21 УФСИН России по РБ не прибыл. Наказание по приговору от 6 декабря 2017 года, замененное на 31 день лишения свободы, отбывалось в период с 29 марта по 28 апреля 2018 года, то есть после совершения 25 февраля 2018 года преступления по приговору от 12 июля 2018 года.

Поэтому по данному приговору ФИО1 подлежит направлению для отбывания наказания в исправительную колонию общего режима.

В связи с изменениями, вносимыми в приговор от 10 июля 2018 года изменению подлежит приговор ... межрайонного суда от 3 октября 2018 года и апелляционное постановление от 19 ноября 2018 года в части назначения наказания по правилам ч.5 ст.69 УК РФ.

При этом президиум учитывает также и следующее. 

По приговору от 10 июля 2018 года было назначено окончательное наказание в виде 4 лет 1 месяца лишения свободы со штрафом 100000 рублей.

По приговору от 3 октября 2018 года путем частичного сложения с наказаниями по приговорам от 10 и 12 июля 2018 года на основании ч.5 ст.69 УК РФ окончательно было назначено 4 года 8 месяцев лишения свободы со штрафом 100000 рублей.

В апелляционном постановлении на приговор от 3 октября 2018 года указано, что дополнительное наказание в виде штрафа в размере 100000 рублей правильно присоединено к наказанию в порядке ч.4 ст.69 УК РФ, поскольку оно назначено по приговору от 10 июля 2018 года, однако в резолютивной части постановления суд апелляционной инстанции не указал о назначении штрафа в качестве дополнительного наказания к лишению свободы.

Президиум не может ухудшить положение осужденного в отсутствие кассационного представления, поэтому окончательное наказание по приговору от 3 октября 2018 года в порядке ч.5 ст.69 УК РФ назначается без применения штрафа.

Руководствуясь п.6 ч.1 ст.401.14, ч.1 ст.401.15 УПК РФ, президиум

постановил:

судебные решения в отношении осужденного ФИО1 изменить: 

по приговору ... межрайонного суда от 10 июля 2018 года:

- действия, квалифицированные по двум преступлениям, предусмотренным ч.1 ст.222 УК РФ, квалифицировать как одно преступление, предусмотренное ч.1 ст.222 УК РФ, по которой назначить 1 год 10 месяцев лишения свободы;

- на основании ч.2 ст.69 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, назначенных по ч.1 ст.158, п.«б» ч.2 ст.158, ч.1 ст.222 УК РФ, назначить 2 года 5 месяцев лишения свободы;

- на основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору от 10 марта 2017 года и назначить 2 года 10 месяцев лишения свободы;

- исключить указание о признании рецидива отягчающим наказание обстоятельством по преступлениям, предусмотренным ч.1 ст.223, ч.1 ст.260 УК РФ и смягчить назначенное наказание:

- по ч.1 ст.223 УК РФ с 2 лет со штрафом в размере 100000 рублей до 1 года 10 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 100000 рублей;

- по ч.1 ст.260 УК РФ с 200 часов обязательных работ до 180 часов обязательных работ;

- на основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, назначенных по ч.1 ст.223, ч.1 ст.260 УК РФ с учетом положений ст.ст.71, 72 УК РФ, назначить 1 год 10 месяцев 15 дней лишения свободы со штрафом в размере 100 000 рублей;

- на основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний по настоящему приговору в виде 2 лет 10 месяцев и 1 года 10 месяцев 15 дней со штрафом 100000 рублей, и наказаний по приговорам от 27 июня и 6 декабря 2017 года окончательно назначить 3 года 7 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима со штрафом в размере 100 000 рублей. 

В срок наказания зачесть наказание, отбытое по приговору от 6 декабря 2017 года с 29 марта по 28 апреля 2018 года;

по приговору ... межрайонного суда от 12 июля 2018 года:

- изменить вид исправительного учреждения, назначенного для отбывания наказания – со строгого на общий режим;

по приговору ... межрайонного суда от 3 октября 2018 года и апелляционному постановлению Верховного Суда Республики Башкортостан от 19 ноября 2018 года:

- на основании ч.5 ст.69 УК РФ назначить 4 года 2 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В срок наказания зачесть наказание, отбытое по приговору от 6 декабря 2017 года с 29 марта по 28 апреля 2018 года.

В остальной части судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий З.У.Латыпова