№ 44-У-121/ 2019

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

 

президиума Омского областного

г. Омск 07 октября 2019 года

Президиум Омского областного суда в составе

председательствующего Светенко Е.С.,

членов президиума Холодовой М.П., Гаркуши Н.Н., Осадчей Е.А.,

при секретаре Маслий Т.Л.,

с участием заместителя прокурора Омской области Шевченко В.А., 

осужденного ФИО1 и его защитника Лаврив А.С., рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению и.о. прокурора Омской области Лоренца А.А. на апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 14.02.2019 года в отношении осужденного ФИО1, 

У С Т А Н О В И Л:

Приговором Первомайского районного суда г. Омска от 13.12.2018 года 

ФИО1, 

<

...> года рождения, уроженец 

<

...>, ранее судимый 

29.12.2014 года Советским районным судом г. Омска по п.п. «а, г» ч. 2 ст. 161 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, по п. «а» ч. 2 ст. 166 УК РФ к 1 году лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ к 1 году 10 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года (постановлением Октябрьского районного суда г. Омска от 23.05.2016 года условное осуждение отменено с направлением осужденного в воспитательную колонию),

освободился 20.02.2018 года на основании постановления Первомайского районного суда г. Новосибирска от 08.02.2018 года условно - досрочно на 1 месяц 14 дней,

кроме того, осужденный 

30.10.2018 года Первомайским районным судом г. Омска по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 320 часам обязательных работ,

04.12.2018 года этим же судом по п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 300 часам обязательных работ, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору от 30.10.2018 года к 400 часам обязательных работ,

осужден 

по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы, 

на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору Первомайского районного суда г. Омска от 04.12.2018 года к окончательному наказанию в виде 3 лет 1 месяца лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима. 

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении до вступления приговора в законную силу изменена на содержание под стражей. Срок наказания осужденному постановлено исчислять с 13.12.2018 года.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 14.02.2019 приговор изменен. На основании п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции ФЗ № 186 от 03.07.2018) время содержания ФИО1 под стражей с 13.12.2018 года по день вступления приговора в законную силу, то есть по 14.02.2019 года, зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. 

ФИО1 признан виновным и осужден за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре. Преступление совершено 

<

...> относительно производного N-метилэфедрона массой 2, 38 грамма в крупном размере, изъятого в ходе личного досмотра в подъезде 

<

...>. 

В ходе судебного разбирательства осужденный ФИО1 вину в совершении указанного преступления признал.

В кассационном представлении и.о. прокурора Омской области Лоренц А.А. полагает, что имеются основания для отмены апелляционного определения в связи с существенным нарушением уголовного закона (неправильного его применения) вследствие зачета в срок наказания осужденного времени его содержания под стражей по льготным правилам, предусмотренным ч. 3.1 ст. 72 УК РФ.

Ссылается на положения п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, согласно которым время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима до вступления приговора в законную силу.

Обращает внимание, что положениями ч. 3.2 ст. 72 УК РФ установлены ограничения в отношении лиц, осужденных за преступления, предусмотренные ч. ч. 2 ст. 228 УК РФ.

Обращает внимание, что предусмотренный ст. 401.6 УК РФ годичный срок, в течение которого допускается поворот к худшему, при пересмотре судебного решения в кассационном порядке, по делу ФИО1 не истек.

Просит апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 14.02.2019 года в отношении ФИО1 изменить.

Решение о зачете ФИО1 в срок наказания периода содержания под стражей с 13.12.2018 года по день вступления приговора в законную силу, то есть по 14.02.2019 года, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня лишения свободы отменить.

Заслушав доклад судьи Винклер Т.И., изложившей обстоятельства дела, выслушав мнение заместителя прокурора Омской области Шевченко В.А., поддержавшего доводы кассационного представления в полном объеме, осужденного ФИО1 и его защитника Лаврив А.С., возражавших против удовлетворения представления, президиум полагает об изменении апелляционного определения путем отмены его в части по следующим основаниям. 

Как следует из материалов уголовного дела и состоявшегося приговора, суд рассмотрел уголовное дело с соблюдением процедуры уголовного судопроизводства, и, исходя из фактических обстоятельств, и на основе правильного применения уголовного закона, незаконным действиям осужденного ФИО1 дал правильную юридическую квалификацию, как совершение преступления, предусмотренного ч.2 ст.228 УК РФ. 

Эти выводы после проверки законности приговора, сомнений не вызывают, и сторонами не оспариваются. 

Наказание осужденному ФИО1 назначено приговором в соответствии с требованиями ст.ст. 6, 60, ч.1 ст.62 УК РФ, не только с учетом характера и степени общественной опасности преступления, но и всех данных о личности осужденного, при наличии смягчающих наказание обстоятельств, и при отсутствии отягчающих наказание обстоятельств. 

Вместе с тем, несмотря на то, что судом 1 инстанции мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении приговором изменена на содержание под стражей, и срок наказания осужденному верно исчислен с 13.12.2018 года, суд апелляционной инстанции излишне разрешил вопросы зачета в срок наказания времени содержания под стражей ФИО1 до вступления приговора в законную силу, допустив неправильное применение уголовного закона, поэтому доводы кассационного представления об изменении апелляционного определения являются состоятельными.

В силу ст.401.6 УПК РФ пересмотр в кассационном порядке приговора суда по основаниям, влекущим ухудшение положение осужденного, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления его в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

В соответствии со ст. 401.15 УПК РФ основанием отмены или изменения приговора при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного закона (неправильного его применения), повлиявшие на исход дела.

В соответствии п. «б» ч.3.1 ст.72 УК РФ (в редакции ФЗ № 186 от 3 июля 2018 года) время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы, за исключением случаев, предусмотренных ч.3.2 ст.72 УК РФ, из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. Согласно ч.3.2 ст.72 УК РФ (в редакции ФЗ № 186 от 3 июля 2018 года) время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день в отношении осужденных за преступления, предусмотренные, в частности, ч.2 ст.228 УК РФ.

Как это следует из содержания приговора, ФИО1 осужден за совершение преступления, предусмотренного ч.2 ст. 228 УК РФ. Поэтому у судебной коллегии отсутствовали законные основания для зачета в срок наказания времени содержания под стражей по льготным правилам п. «б» ч.3.1 ст.72 УК РФ (в редакции ФЗ № 186 от 3 июля 2018 года).

При таких обстоятельствах, учитывая, что по настоящему делу предусмотренный положениями ст. 401.6 УПК РФ годичный срок, в течение которого допускается поворот к худшему при пересмотре судебного решения в кассационном порядке, не истек, из определения подлежит исключению не основанное на законе указание о зачете времени содержания под стражей ФИО1 в период с 13.12.2018 года по день вступления приговора в законную силу 14.02.2019 года в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Других оснований для изменения судебных решений президиум не усматривает. 

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.6, ст. 401.13-401.15 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Кассационное представление и.о. прокурора Омской области Лоренца А.А. удовлетворить. 

Приговор Первомайского районного суда г. Омска от 13.12.2018 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 14.02.2019 года в отношении осужденного ФИО1 изменить.

Исключить из апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 14.02.2019 года указание о зачете времени содержания ФИО1 под стражей с 13.12.2018 года по 14.02.2019 года, в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. 

В остальной части судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий

президиума Е.С.Светенко

<

...>

<

...>