ПОСТАНОВЛЕНИЕ

суда кассационной инстанции

г. Владивосток 24 июня 2019 года 

Президиум Приморского краевого суда в составе 

председательствующего: Попова И.А. 

членов президиума: Лукьянович Е.В., Нужденко Т.П., Поминова А.А., Чугункиной Н.П., 

при секретаре: Герсимчук А.С.

рассмотрел уголовное дело №1-30/2016 по кассационной жалобе осужденного ФИО1 о пересмотре приговора Кавалеровского районного суда Приморского края от 19 апреля 2016 года, апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 21 июня 2016 года.

По приговору Кавалеровского районного суда Приморского края от 19 апреля 2016 года 

ФИО1, родившийся ДД.ММ.ГГГГ года в п.Фабричный Кавалеровского района Приморского края, ранее судимый:

-28.01.2005 Ольгинским районным судом Приморского края по ч.1 ст. 228, п. «б» ч.2 ст.2281 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года;

-15.05.2007 Кавалеровским районным судом Приморского края по ч.1 ст. 222 УК РФ, в соответствии со ст. 70 УК РФ к 5 годам 7 месяцам лишения свободы, на основании постановления суда от 14.07.2010 освобожден условно-досрочно на 2 года 5 месяцев 1 день;

-15.06.2012 Кавалеровским районным судом Приморского края по ч.1 ст.222 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года (сохранено условно-досрочное освобождение по приговору от 15.05.2007);

-29.04.2015 Ольгинским районным судом Приморского края по ч.2 ст. 228 УК РФ к 6 годам лишения свободы с ограничением свободы сроком на 6 месяцев;

-21.10.2015 мировым судьей судебного участка №71 Кавалеровского судебного района Приморского края по ч.1 ст. 158 УК РФ, на основании ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения с наказанием по приговору от 29.04.2015 окончательно назначено 6 лет 1 месяц лишения свободы с ограничением свободы сроком на 6 месяцев,

осужден по ч.3 ст.30, п. «г» ч.4 ст. 2281 УК РФ к 11 годам лишения свободы. 

На основании ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний по настоящему приговору и по приговору от 21 октября 2015 года окончательное наказание назначено в виде лишения свободы на срок 12 лет с отбыванием в исправительной колонии особого режима, с ограничением свободы сроком на 6 месяцев, с установлением указанных в приговоре ограничений.

Срок наказания постановлено исчислять с 19 апреля 2016 года. Зачтено осужденному в срок отбытия наказания отбытое наказание по приговору от 21 октября 2015 года, с 21 октября 2015 года по 19 апреля 2016 года. 

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 21 июня 2016 года приговор оставлен без изменения.

В кассационной жалобе осужденный ФИО1 оспаривает обоснованность осуждения, утверждает, что изложенные в приговоре выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам уголовного дела и основаны на предположениях; в основу приговора положены недопустимые доказательства, которым судом не дано надлежащей оценки; оспаривает законность проведенных по делу оперативно-розыскных мероприятий и считает полученные результаты оперативно-розыскной деятельности недопустимыми доказательствами; ссылается на провокационный характер действий сотрудников правоохранительных органов, в ходе проведенных в отношении него оперативно-розыскных мероприятий; дает собственную оценку приведенным в приговоре доказательствам; заявляет о том, что он не знал, в чем конкретно он обвинялся, так как ему не были разъяснены собранные по делу доказательства. Просит отменить состоявшиеся судебные решения и возвратить уголовное дело прокурору.

Постановлением судьи Верховного Суда Российской Федерации от 14 мая 2019 года кассационная жалоба осужденного передана для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции по тем основаниям, что соответствие назначенного ФИО2 наказания требованиям ст.ст. 6, 60, 69 УК РФ вызывает сомнение, поскольку в окончательное наказание, назначенное на основании ч.5 ст. 69 УК РФ судом не зачтен весь срок, отбытый осужденным по предыдущему приговору.

Заслушав доклад судьи Приморского краевого суда Малышевой Н.В., изложившей материалы дела, доводы кассационной жалобы осужденного, основания, по которым жалоба с уголовным делом передана для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выслушав осужденного ФИО2 и адвоката Чебунину Ю.П., поддержавших доводы жалобы, мнение заместителя прокурора Приморского края Малюкова В.А., полагавшего судебные решения подлежащими изменению в части зачета в окончательное наказание, всего срока отбытого по предыдущему приговору наказания, президиум

УСТАНОВИЛ:

согласно приговору ФИО1 осужден за покушение на незаконный сбыт наркотического средства - каннабиса (марихуаны), постоянной массой 152,439 гр. - в крупном размере.

Преступление совершено 15 ноября 2014 года в п.Хрустальный Кавалеровского района Приморского края при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы осужденного, президиум приходит к выводу о наличии оснований для изменения судебных решений. 

В соответствии с ч. 1 ст. 40115 УПК РФ, основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

К таким нарушениям, в частности, относится неправильное применение судом норм Общей части Уголовного кодекса Российской Федерации при назначении наказания.

В соответствии с положениями ч.5 ст. 69 УК РФ, если после вынесения судом приговора по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора суда по первому делу, то наказание назначается по совокупности преступлений по правилам ч.ч. 2, 3 ст. 69 УК РФ. При этом в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое по первому приговору.

Обжалуемым приговором суда от 19 апреля 2016 года ФИО2 окончательное наказание назначено на основании ч.5 ст.69 УК РФ, путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору от 21 октября 2015 года, и в окончательное наказание, зачтено отбытое наказание по предыдущему приговору - с 21 октября 2015 года по 19 апреля 2016 года.

Вместе с тем, приговором суда от 21 октября 2015 года ФИО2 срок отбывания наказания постановлено исчислять с 29 апреля 2015 года.

По настоящему делу в отношении ФИО2 до постановления приговора 19 апреля 2016 года мера пресечения в виде заключения под стражу не избиралась.

При таких данных, по приговору суда от 21 октября 2015 года отбытым наказанием на момент постановления обжалуемого приговора, являлся срок с 29 апреля 2015 года до 19 апреля 2016 года и в соответствии с требованиями ч. 5 ст. 69 УК РФ, данный период подлежал зачету в окончательное наказание по приговору от 19 апреля 2016 года, как отбытое ФИО1 наказание по предыдущему приговору. 

Устраняя допущенное нарушение, президиум полагает необходимым зачесть ФИО2 в окончательное наказание период с 29 апреля 2015 года по 21 октября 2015 года, как отбытое наказание по приговору от 21 октября 2015 года.

Иных оснований для изменения приговора суда и апелляционного определения судебной коллегии не имеется. 

В соответствии с требованиями ст. 4011 УПК РФ при рассмотрении кассационных жалоб суд кассационной инстанции проверяет законность приговора суда, вступившего в законную силу, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального законов.

С учетом данного ограничения доводы кассационных жалобы, если в них оспаривается правильность установления судом фактических обстоятельств дела, проверке не подлежат. 

Из материалов уголовного дела обстоятельств, свидетельствующих о нарушении судом принципа состязательности сторон, применении избирательного подхода в пользу стороны обвинения, не усматривается. Нарушения права на защиту ФИО2 не допущено, все доказательства исследовались в присутствии последнего. 

Приговор суда соответствует требованиям ст. ст. 297, 307 УПК РФ, содержит описание преступного деяния, признанного судом доказанным, изложение и оценку доказательств, на которых основаны выводы суда о виновности ФИО1 в совершении покушения на незаконный сбыт наркотических средств, приведены мотивы по которым суд отверг доводы стороны защиты о том, что сверток с веществом оставлен в доме осужденного свидетелем ФИО9 и ФИО2 наркотическое средство не сбывал.

Всем доказательствам, положенным в основу приговора, судом первой инстанции дана надлежащая оценка в соответствии с требованиями ст.ст. 17, 88 УПК РФ. Каждое доказательство оценено с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, а их совокупность обоснованно признана достаточной для постановления обвинительного приговора. 

Такими доказательствами суд первой инстанции обоснованно признал, в частности, показания свидетеля ФИО11, проводившего оперативно-розыскное мероприятие «проверочная закупка», свидетеля ФИО12, выступавшего в качестве закупщика и уверенно показавшего о приобретении наркотика именно у ФИО2, показания свидетелей ФИО13 и ФИО14 об обстоятельствах проведенного оперативно-розыскного мероприятия, заключение эксперта, согласно выводам которого, поступившее на исследование вещество является наркотическим средством каннабисом (марихуаной) сухой массой, на момент проведения предварительного исследования, 152,439гр.

Существенных противоречий в показаниях свидетелей, которые могли бы поставить под сомнение их достоверность, не имеется. Каких-либо объективных данных, свидетельствующих о личной заинтересованности сотрудников правоохранительных органов, а также лиц, участвовавших при проведении оперативно-розыскного мероприятия, по материалам дела не установлено, не приведены они и в кассационной жалобе осужденного.

Обстоятельств, свидетельствующих о том, что оперативно-розыскное мероприятие по делу проведено с нарушением закона, не установлено.

Согласно материалам уголовного дела, оперативно-розыскное мероприятие «проверочная закупка» проведено на основании постановления, утвержденного уполномоченным на то должностным лицом, при наличии достаточных оснований для его проведения.

Результаты оперативно-розыскного мероприятия представлены органам следствия в установленном законом порядке, получили свое доказательственное значение и оценку в совокупности с другими доказательствами по делу. Данные о том, что свидетель ФИО11 не сообщил источник оперативной информации, послужившей поводом для проведения оперативно-розыскного мероприятия, не свидетельствует о недопустимости сведений о результатах его проведения.

Из материалов дела следует, что действия, связанные с незаконным оборотом наркотического средства, ФИО2 совершил самостоятельно, в отсутствие каких-либо уговоров, склонения и иных способов подстрекательства со стороны сотрудников правоохранительных органов. 

Проведение оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» с использованием средств объективной фиксации подтверждено сведениями, отраженными в актах по результатам проведения этого мероприятия, показаниями свидетелей ФИО11, ФИО12, ФИО13, ФИО14 При этом, в судебном заседании осужденный ФИО2 подтвердил, что на одной из приобщенной к делу фотографий опознал себя. 

Отсутствие, согласно справки об исследовании специалиста (л.д. 28-30 т.1), на поверхности пакета с наркотическим средством следов рук пригодных для идентификации, в связи с их отображением в виде мелких фрагментов и обрывков папиллярных линий, вопреки доводам жалобы ФИО2, не может расцениваться как доказательство, указывающие на его непричастность к преступлению.

Квалификация действий осужденного ФИО1 судом дана на основе доказательств, исследованных в судебном заседании и установленных фактических обстоятельствах дела, изложенных в приговоре.

Назначенное ФИО1 наказание за преступление, предусмотренное ч.3 ст.30, п. «г» ч.4 ст. 2281 УК РФ является справедливым, соответствующим тяжести содеянного и данным о личности виновного, оснований для его смягчения не имеется, поскольку назначено в соответствии с требованиями ст.ст. 6, 60 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 40114 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

приговор Кавалеровского районного суда Приморского края от 19 апреля 2016 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 21 июня 2016 года в отношении ФИО1 изменить:

в окончательное наказание зачесть наказание, отбытое по приговору мирового судьи судебного участка №71 Кавалеровского судебного района Приморского края от 21 октября 2015 года - с 29 апреля 2015 года по 21 октября 2015 года.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий: И.А. Попов