П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

 № 44у-6/2019 

президиума Хабаровского краевого суда

г.Хабаровск 14 января 2019 года 

Президиум Хабаровского краевого суда в составе

председательствующего Веретенникова Н.Н.

членов президиума Барабанова С.Г., Трофимовой Н.А., Мироновой Л.Ю., Хохловой Е.Ю.

при секретаре Нещерет А.М. 

рассмотрел дело по кассационному представлению заместителя прокурора Хабаровского края Когая С.Н. на приговор Железнодорожного районного суда г.Хабаровска от 25 июня 2018 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 4 сентября 2018 года в отношении ФИО1.

Заслушав доклад судьи Брусиловской В.В., мнение заместителя прокурора Хабаровского края Когая С.Н., полагавшего об отмене апелляционного определения, пояснения осужденного ФИО1 и адвоката Изотовой Т.М., возражавших против доводов представления, 

У С Т А Н О В И Л:

приговором Железнодорожного районного суда г.Хабаровска от 25 июня 2018 года при особом порядке принятия судебного решения

ФИО1, 

<

данные изъяты>, судимый:

- 6 февраля 2013 года Хабаровским районным судом Хабаровского края по п.«а» ч.3 ст.158 УК РФ с применением ст. 73 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года 6 месяцев; 

Постановлением этого же суда от 22.09.2015 условное осуждение отменено, осужденный направлен для отбывания наказания в исправительную колонию общего режима.

Постановлением Железнодорожного районного суда г.Хабаровска от 24.08.2017 ФИО1 освобожден условно-досрочно на неотбытый срок 6 месяцев 24 дня.

осужден по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы.

На основании ст.79 ч.7 п. «в» УК РФ отменено условно - досрочное освобождение, в соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору от 06.02.2013, окончательно назначено 3 года 8 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания исчислен с 25 июня 2018 года. Зачтено в срок лишения свободы время содержания под стражей с 28 февраля 2018 года по 24 июня 2018 года.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 4 сентября 2018 года приговор изменен. На основании п.«б» ч.3.1 ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3.07.2018 №186-ФЗ) время содержания под стражей ФИО1 в период с 28 февраля 2018 года по 4 сентября 2018 года по день вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. В остальной части приговор оставлен без изменения.

ФИО1 осужден за незаконные изготовление, хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере в период с 25.02.2018 по 26.02.2018 в г.Хабаровске при обстоятельствах, изложенных в приговоре. 

В кассационном представлении заместитель прокурора Хабаровского края Когай С.Н. указывает на незаконность апелляционного определения в связи с неправильным применением уголовного закона, поскольку при зачете времени содержания под стражей в срок лишения свободы суд апелляционной инстанции не принял во внимание, что в силу прямого запрета, содержащегося в ч.3.2 ст.72 УК РФ исключается возможность применения п.«б» ч.3.1 ст.72 УК РФ. Просит отменить апелляционное определение, направить дело на новое апелляционное рассмотрение. 

Проверив доводы кассационного представления, президиум Хабаровского краевого суда приходит к следующему. 

Приговор в отношении ФИО1 постановлен с применением особого порядка судебного разбирательства, при этом нарушений уголовно-процессуального законодательства по делу не допущено. Ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке осужденным заявлено добровольно и после консультации с защитником. Государственный обвинитель не возражал против рассмотрения дела с применением указанной процедуры. Суд убедился в том, что ФИО1 осознал характер и последствия заявленного им ходатайства, а обвинение, с которым он согласился, обоснованно и подтверждается собранными по делу доказательствами.

Правовая оценка действий ФИО1 по ст.228 ч.2 УК РФ является верной.

Наказание ФИО1 назначено в соответствии с требованиями ст.ст.6, 60, 62 ч.5 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, конкретных обстоятельства дела, данных о личности осужденного, смягчающих обстоятельств: явки с повинной, активного способствования расследованию преступления, молодого возраста, состояния здоровья. Отягчающие обстоятельства не установлены. Назначенное осужденному наказание отвечает принципу справедливости и соразмерно содеянному. Оснований для его смягчения, применения положений ст.ст. 15 ч.6, 64, 73 УК РФ не имеется. Выводы суда об этом в приговоре убедительно мотивированы.

Вместе с тем президиум приходит к выводу о допущении судом апелляционной инстанции неправильного применения уголовного закона, повлиявшего на исход дела и искажающего саму суть правосудия. 

В соответствии со ст.401.6 УПК РФ пересмотр в кассационном порядке приговора, определения, постановления суда по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления их в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

Такие нарушения по настоящему делу допущены.

В соответствии с п.«б» ч.3.1 ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ) время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы, за исключением случаев, предусмотренных ч.3.2 ст.72 УК РФ, из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Согласно ч.3.2 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ) время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день в отношении осужденных за преступления, предусмотренные, в частности, ч.2 ст.228 УК РФ.

Из материалов уголовного дела следует, что приговором Железнодорожного районного суда г.Хабаровска от 25 июня 2018 года ФИО1 осужден за совершение преступления, предусмотренного ч.2 ст.228 УК РФ. 

Суд апелляционной инстанции, принимая решение об изменении приговора, в нарушение требований уголовного закона засчитал в срок лишения свободы время содержания ФИО1 под стражей до вступления приговора в законную силу, руководствуясь п.«б» ч.3.1 ст.72 УК РФ (в ред. Федерального закона от 3.07.2018 №186-ФЗ), который не подлежал применению, так как ФИО1 осужден по ч.2 ст.228 УК РФ. 

Поскольку допущенное судом апелляционной инстанции нарушение положений уголовного закона, искажающее саму суть правосудия, повлияло на исход дела, президиум Хабаровского краевого суда считает необходимым изменить судебные решения в отношении ФИО1 в этой части, зачесть в срок лишения свободы осужденному время его содержания под стражей в соответствии со ст.72 УК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь ст.401.14 ч.1 п.6, 401.15 УПК РФ, 

П О С Т А Н О В И Л :

Кассационное представление заместителя прокурора Хабаровского края Когая С.Н. удовлетворить частично.

Приговор Железнодорожного районного суда г.Хабаровска от 25 июня 2018 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 4 сентября 2018 года в отношении ФИО1 изменить, исключив указание о зачете ФИО1 в соответствии с п.«б» ч.3.1 ст.72 УК РФ времени содержания его под стражей с 28 февраля 2018 года по 4 сентября 2018 года в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Зачесть в срок лишения свободы время содержания ФИО1 под стражей с 28 февраля 2018 года по 4 сентября 2018 года из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части судебные решения оставить без изменения.

Постановление президиума может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации.

Председательствующий Н.Н. Веретенников