ПредседательствующийА.И.Коровин

ПРЕЗИДИУМСВЕРДЛОВСКОГООБЛАСТНОГОСУДА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

N44-у19-33

городЕкатеринбург 27марта 2019 года

Президиум Свердловского областного суда в составе: председательствующего Е.В.Милюхиной и членов президиума И.А.Силиной, А.С.Васильевой, Т.Н.Поляковой, И.Л.Смагиной, при секретаре Ю.А.Демановой, с использованием систем видеоконференцсвязи рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Свердловской области Д.В.Чуличкова о пересмотре в отношении ФИО1 приговора Невьянского городского суда Свердловской области от 25сентября 2018 года, которым в особом порядке судебного разбирательства

ФИО1, родившийся ..., несудимый, имеющий осуждение по приговору Березовского городского суда от 23июля 2018 года, с учетом внесенных постановлением президиума Свердловского областного суда от 27марта 2019 года изменений, по части четвертой статьи 159 Уголовного кодекса Российской Федерации к двум годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима, с исчислением срока наказания с 23июля 2018 года и зачетом в окончательное наказание в соответствии с пунктом «б» части третьей1 статьи 72 Уголовного кодекса Российской Федерации предварительного заключения в период с 16июня 2018 года по день вступления приговора суда в законную силу 4августа 2018 года,

осужден по части четвертой статьи 159 Уголовного кодекса Российской Федерации к двум годам лишения свободы.

В соответствии с частью пятой статьи 69 Уголовного кодекса Российской Федерации путем частичного сложения наказаний, назначенных по настоящему приговору и по приговору Березовского городского суда от 23июля 2018 года, окончательно по совокупности преступлений назначено два года девять месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, с исчислением срока наказания с 25сентября 2018 года.

До вступления приговора в законную силу в отношении Н.М.ББ. мера пресечения изменена на заключение под стражу в зале суда.

Постановлено зачесть в срок отбытия наказания время содержания Н.М.ББ. под стражей с 16июня 2018 года по 24сентября 2018 года включительно.

Согласно пункту «б» части третьей1 статьи 72 Уголовного кодекса Российской Федерации время содержания Н.М.ББ. под стражей в период с 16июня 2016 года и до момента прибытия в исправительную колонию общего режима по приговору Березовского городского суда от 23июля 2018 года (как установлено данным приговором, в его резолютивной части), а также период нахождения Н.М.ББ. в следственном изоляторе с 20сентября 2018 года и до вступления настоящего приговора в законную силу, постановлено зачесть из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

По делу разрешен гражданский иск.

В апелляционном порядке приговор обжалован не был и вступил в законную силу 15октября 2018 года (том3, л.д.217).

Заслушав доклад члена президиума Свердловского областного суда Т.Н.Поляковой, выслушав мнение заместителя прокурора Свердловской области Д.В.Чуличкова, поддержавшего кассационное представление и полагавшего приговор подлежащим изменению по изложенным в представлении доводам, выступление осужденного Н.М.ББ. и адвоката Л.С.Фотиевой, возражавших против удовлетворения кассационного представления,

президиум

установил:

приговором суда в особом порядке судебного разбирательства Н.М.БВ. признан виновным в хищении принадлежащего О. имущества на общую сумму 4591912,68 рубля, совершенном путем обмана и злоупотребления доверием в особо крупном размере, имевшем место 29октября 2016 года при изложенных в приговоре обстоятельствах.

В кассационном представлении прокурором обоснованность осуждения Н.М.ББ., данная его действиям правовая оценка, а также вид и размер назначенного виновного наказания не оспариваются, вместе с тем, ставится вопрос об исключении из резолютивной части приговора указания о зачете в срок лишения свободы времени содержания его под стражей с 16июня 2018 года до момента прибытия в исправительную колонию общего режима, и предлагается указать о зачете в срок отбытия наказания периода содержания Н.М.ББ. под стражей с 16июня 2018 года по 4августа 2018 года, а также периода отбывания им наказания по предыдущему приговору с 5августа 2018 года по 24сентября 2018 года, и периода содержания под стражей по настоящему приговору с 25сентября 2018 года до вступления его в законную силу. В обоснование доводов представления указывается, что суд, принимая решение о зачете в срок наказания времени содержания под стражей с 16июня 2018 года по 24сентября 2018 года и с 20сентября 2018 года по день вступления приговора в законную силу, не учел положения части пятой статьи 69 Уголовного кодекса Российской Федерации и дважды зачел период содержания ФИО1 под стражей с 20 по 24сентября 2018 года, в то время как указанный период является отбытым наказанием по предыдущему приговору.

Проверив уголовное дело и обсудив изложенные в кассационном представлении доводы, президиум находит обоснованным осуждение Н.М.ББ. за мошеннические действия в особо крупном размере, с обвинением в котором виновный согласился, поддержав ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства, заявленное в добровольном порядке после консультации с защитником.

При этом условия заявления ходатайства и проведения судебного заседания, установленные главой 40 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, судом соблюдены.

Данная действиям виновного правовая оценка по части четвертой статьи 159 Уголовного кодекса Российской Федерации является правильной, а вид и размер назначенного осужденному наказания – справедливым.

Вместе с тем, приговор суда подлежит изменению по основанию пункта 3 статьи 38915, пункта 1 части первой статьи 38918 и части первой статьи 40115 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации вследствие несоблюдения требований Общей части Уголовного кодекса Российской Федерации, повлиявших на исход дела.

В соответствии со статьей 4016, частью первой статьи 40115 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации пересмотр в кассационном порядке приговора, определения, постановления суда по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, оправданного, лица, в отношении которого уголовное дело прекращено, допускается, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

По настоящему делу имеют место нарушения, подпадающие под указанные критерии.

В соответствии со статьей 297 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым, и признается таковым, если он постановлен в соответствии с требованиями настоящего Кодекса и основан на правильном применении уголовного закона.

Согласно приговору, суд, назначив Н.М.БГ. наказание по совокупности преступлений в соответствии с правилами части пятой статьи 69 Уголовного кодекса Российской Федерации с наказанием по предыдущему приговору суда, произвел зачет отбытого по первому делу наказания, и, определив отбывание лишения свободы в исправительной колонии общего режима, в силу пункта 9 части первой статьи 308 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации принял решение о зачете времени предварительного содержания под стражей в соответствии с установленными пунктом «б» части третьей1 статьи 72 Уголовного кодекса Российской Федерации правилами.

Как видно из материалов дела, Н.М.БВ. по настоящему делу в порядке статьи 91 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации не задерживался и в отношении него 20июня 2018 года была избрана мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении (том3, л.д.37-39), которая при постановлении приговора для исполнения наказания в виде лишения свободы была изменена на заключение под стражу в зале суда до вступления нового приговора суда в законную силу.

Из содержания приговора следует, что Н.М.БГ. в соответствии с частью пятой статьи 69 Уголовного кодекса Российской Федерации по совокупности преступлений с наказанием, назначенным по приговору Березовского городского суда от 23июля 2018 года, назначено наказание в виде двух лет девяти месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима, с исчислением срока наказания с 25сентября 2018 года.

При этом в срок отбывания наказания постановлено зачесть время содержания Н.М.ББ. под стражей в период с 16июня 2018 года по 24сентября 2018 года включительно. Согласно пункту «б» части третьей1 статьи 72 Уголовного кодекса Российской Федерации время содержания Н.М.ББ. под стражей в период с 16июня 2016 года и до момента прибытия его в исправительную колонию общего режима по приговору Березовского городского суда от 23июля 2018 года (как установлено данным приговором, в его резолютивной части), а также период нахождения Н.М.ББ. в следственном изоляторе с 20сентября 2018 года и до вступления настоящего приговора в законную силу, постановлено зачесть из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

При этом суд, указывая на установление приговором суда от 23июля 2018 года, в его резолютивной части, периода содержания Н.М.ББ. под стражей в качестве меры пресечения, неправильно указал дату с «16июня 2016 года», тогда как в приговоре от 23июля 2018 года начало этого периода определено как 16июня 2018 года.

Также суд, указывая в резолютивной части приговора на зачет Н.М.БГ. в срок отбытия наказания периода с 16июня 2018 года по 24сентября 2018 года включительно как времени его содержания под стражей, допустил некорректное определение фактического положения осужденного.

К моменту постановления настоящего приговора от 25сентября 2018 года приговор Березовского городского суда от 23июля 2018 года вступил в законную силу 4августа 2018 года и Н.М.БВ. являлся лицом, отбывающим лишение свободы.

Таким образом, указанный судом период с 16июня 2018 года по 24сентября 2018 года является наказанием, отбытым осужденным по первому приговору суда от 23июля 2018 года, и подлежащим зачету в окончательное наказание в соответствии с частью пятой статьи 69 Уголовного кодекса Российской Федерации, из которого с учетом внесенных в первый приговор судом кассационной инстанции изменений период содержания его под стражей в качестве меры пресечения (предварительное заключение) с 16июня 2018 года по день вступления приговора суда в законную силу (в данном случае 4августа 2018 года) подлежит зачету в соответствии с пунктом «б» части третьей1 статьи 72 Уголовного кодекса Российской Федерации.

Кроме того, суд в соответствии с указанной нормой закона зачел в окончательное наказание период нахождения Н.М.ББ. в следственном изоляторе с 20сентября 2018 года и до вступления настоящего приговора в законную силу, из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

При этом суд неосновательно зачел в окончательное наказание Н.М.БГ. период с 20сентября 2018 года по 24сентября 2018 года дважды, и как содержание под стражей в следственном изоляторе в качестве меры пресечения (предварительное заключение) в соответствии с требованиями пункта «б» части третьей1 статьи 72 Уголовного кодекса Российской Федерации, что противоречит материалам дела, и как часть отбытого им в указанный период наказания по предыдущему приговору суда от 23июля 2018 года.

Между тем, по новому делу Н.М.БВ. в порядке статьи 91 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации не задерживался и не заключался под стражу, а в отношении него была избрана мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении. Заключение же под стражу в качестве меры пресечения было применено к Н.М.БГ. при постановлении нового приговора для обеспечения исполнения назначенного ему лишения свободы с момента заключения его под стражу в зале суда и до вступления приговора суда в законную силу.

Таким образом, из резолютивной части приговора надлежит исключить указание о зачете в срок лишения свободы времени содержания Н.М.ББ. под стражей в период с 16июня 2018 года по 24сентября 2018 года включительно, а также о зачете согласно пункту «б» части третьей1 статьи 72 Уголовного кодекса Российской Федерации времени содержания Н.М.ББ. под стражей в период с 16июня 2016 года и до момента прибытия его в исправительную колонию общего режима по приговору Березовского городского суда от 23июля 2018 года (как установлено данным приговором, в его резолютивной части), а также периода нахождения Н.М.ББ. в следственном изоляторе с 20сентября 2018 года и до вступления настоящего приговора в законную силу.

При таких данных президиум считает необходимым в соответствии с частью пятой статьи 69 Уголовного кодекса Российской Федерации зачесть Н.М.БГ. в окончательное наказание отбытое им наказание по первому приговору суда от 23июля 2018 года в период с 16июня 2018 года по 24сентября 2018 года, из которых период предварительного заключения с 16июня 2018 года по день вступления первого приговора суда в законную силу 4августа 2018 года, а также заключение под стражу в качестве меры пресечения по второму делу в период с 25сентября 2018 года по день вступления второго приговора суда в законную силу 15октября 2018 года зачесть в соответствии с пунктом «б» части третьей1 статьи 72 Уголовного кодекса Российской Федерации.

В силу изложенного и руководствуясь статьями 40114 и 40115 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации,

президиум

постановил:

кассационное представление заместителя прокурора Свердловской области Д.В.Чуличкова удовлетворить.

Приговор Невьянского городского суда Свердловской области от 25сентября 2018 года в отношении ФИО1 изменить:

исключить из резолютивной части приговора указание о зачете в срок лишения свободы времени содержания Н.М.ББ. под стражей в период с 16июня 2018 года по 24сентября 2018 года включительно, а также о зачете согласно пункту «б» части третьей1 статьи 72 Уголовного кодекса Российской Федерации времени содержания Н.М.ББ. под стражей в период с 16июня 2016 года и до момента прибытия его в исправительную колонию общего режима по приговору Березовского городского суда от 23июля 2018 года (как установлено данным приговором, в его резолютивной части), а также периода нахождения Н.М.ББ. в следственном изоляторе с 20сентября 2018 года и до вступления настоящего приговора в законную силу.

В соответствии с частью пятой статьи 69 Уголовного кодекса Российской Федерации в окончательное наказание зачесть Н.М.БГ. отбытое наказание по предыдущему приговору от 23июля 2018 года в период с 16июня 2018 года по 24сентября 2018 года, из которых предварительное заключение в качестве меры пресечения в период с 16июня 2018 года по день вступления первого приговора суда в законную силу 4августа 2018 года, а также период содержания его под стражей в качестве меры пресечения по настоящему делу с 25сентября 2018 года по день вступления приговора суда в законную силу 15октября 2018 года зачесть в срок лишения свободы в соответствии с пунктом «б» части третьей1 статьи 72 Уголовного кодекса Российской из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном приговор в отношении Н.М.ББ. оставить без изменения.

Председательствующий Е.В.Милюхина