СЕВАСТОПОЛЬСКИЙ ГОРОДСКОЙ СУД

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

21 апреля 2023 года дело № 22-436/2023

Судья в 1-й инстанции – ФИО1

Севастопольский городской суд в составе:

председательствующего - судьи Еланской Е.Э., 

с участием прокурора - Алтаевой Е.Б.,

защитника - адвоката Скубрия А.В.,

осужденного - ФИО2,

при секретаре - Боднар Т.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении Севастопольского городского суда уголовное дело с апелляционным представлением заместителя прокурора Гагаринского района города Севастополя Шрша М.Т. на приговор Гагаринского районного суда города Севастополя от 09 марта 2023 года, которым

ФИО2, 

<

данные изъяты>, ранее судимый:

- 04 октября 2021 года приговором Гагаринского районного суда города Севастополя по п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ (2 преступления), ч. 3 ст. 69 УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ назначенное наказание постановлено считать условным, с испытательным сроком – 2 года; постановлением Гагаринского районного суда г. Севастополя от 16 мая 2022 года условное осуждение отменено, осужденный направлен в исправительную колонию общего режима для отбывания назначенного наказания в виде лишения свободы на срок 2 года;

признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30 – ст. 158.1 УК РФ, с назначением ему наказания в виде лишения свободы на срок 3 месяца.

На основании ст. 70 УК РФ, ко вновь назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Гагаринского районного суда 

<

адрес> от ДД.ММ.ГГГГ и постановлению Гагаринского районного суда г. Севастополя от 16 мая 2022 года, окончательно ФИО2 назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 1 месяц, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в отношении ФИО2 в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу.

Срок отбывания наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

В соответствии с ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания ФИО2 под стражей с 09 марта 2023 года до вступления приговора в законную силу, а также с 22 сентября 2022 года по 08 марта 2023 года зачтено в срок отбытого наказания, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Судом разрешены вопросы о вещественных доказательствах и процессуальных издержках по делу.

Заслушав доклад председательствующего – судьи Еланской Е.Э., выслушав выступление прокурора, частично поддержавшего доводы апелляционного представления, просившего приговор суда первой инстанции изменить по доводам представления, за исключением требования о назначении более строгого наказания по ч. 3 ст. 30 – ст. 158.1 УК РФ; осужденного ФИО2 путем применения системы видеоконференц-связи и его защитника – адвоката Скубрия А.В., не возражавших против удовлетворения апелляционного представления с учетом уточненных требований, суд апелляционной инстанции 

УСТАНОВИЛ:

Приговором суда первой инстанции ФИО2 признан виновным в совершении покушения на мелкое хищение чужого имущества лицом, подвергнутым административному наказанию за мелкое хищение, предусмотренное ч. 2 ст. 7.27 КоАП РФ.

Преступление совершено осужденным 14 сентября 2022 года в городе Севастополе при обстоятельствах, изложенных в приговоре. 

В апелляционном представлении заместитель прокурора Гагаринского района города Севастополя Шрша М.Т., ссылаясь на неправильное применение уголовного закона, просит приговор суда первой инстанции изменить, считать ФИО2 осужденным по ч. 3 ст. 30 – ст. 158.1 УК РФ к 4 месяцам лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ, ко вновь назначенному наказанию частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору Гагаринского районного суда г. Севастополя от 04 октября 2021 года и постановлению Гагаринского районного суда г. Севастополя от 16 мая 2022 года, окончательно назначить ФИО2 наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 2 месяца в исправительной колонии общего режима.

В соответствии с ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания ФИО2 под стражей с 09 марта 2023 года до вступления приговора в законную силу зачесть в срок отбытия наказания, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в колонии общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Ссылается на то, что суд в нарушение требований ч. 2 ст. 68 УК РФ неверно определил размер наказания, которое может быть назначено ФИО2 за совершенное им преступление, и составляет 4 месяца лишения свободы. 

Кроме того, в приговоре не указаны пункт и часть статьи 58 УК РФ, что исключает возможность определить критерии, которыми суд руководствовался при назначении осужденному вида и режима исправительного учреждения. При этом, учитывая то, что ФИО2 наказание по предыдущему приговору в виде лишения свободы в местах лишения свободы не отбывал, местом отбывания наказания ему следует определить исправительную колонию общего режима. 

Изменение режима исправительного учреждения влечет за собой необходимость изменения правил зачета времени содержания под стражей, исходя из положений п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ – один день содержания под стражей за полтора дня лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Кроме того, ссылаясь на правила ст. 70 УК РФ, указывает о том, что содержание ФИО2 под стражей в период с 22 сентября 2022 года по 08 марта 2023 года расценивается как период отбывания им наказания по предыдущему приговору и не может засчитываться в срок отбытия наказания, назначенного оспариваемым приговором по правилам ст. 70 УК РФ.

Проверив представленные материалы дела, выслушав лиц, участвующих в деле, изучив доводы, изложенные в апелляционном представлении, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Уголовное дело в отношении ФИО2 рассмотрено судом в полном соответствии с требованиями главы 40 УПК РФ, в рамках того обвинения, которое было ему предъявлено, с которым согласился как сам осужденный, так и сторона обвинения.

Обстоятельства заявления осужденным ходатайства о рассмотрении дела в особом порядке подробно отражены в протоколе судебного заседания и полностью соответствуют порядку уголовного судопроизводства, предусмотренному ст. ст. 314 - 316 УПК РФ.

ФИО2 был обеспечен защитником в ходе дознания и в суде, последствия рассмотрения уголовного дела в особом порядке судебного разбирательства, как следует из протокола судебного заседания, ему были разъяснены и понятны.

В соответствии с положениями ч. 5 ст. 316 УПК РФ судом не проводились в общем порядке исследование и оценка доказательств, собранных по уголовному делу, были исследованы обстоятельства, характеризующие личность осужденного, обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание.

Судом надлежащим образом было установлено, что обвинение, с которым согласился ФИО2 обоснованно, подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу, изложенными в обвинительном акте.

Действия осужденного ФИО2 правильно квалифицированы по ч. 3 ст. 30 – 158.1 УК РФ, как покушение на мелкое хищение чужого имущества, совершенное лицом, подвергнутым административному наказанию, за мелкое хищение, предусмотренное ч. 2 ст. 7.27 КоАП РФ.

В соответствии с нормами ч. 1 ст. 6 УК РФ наказание, применяемое к лицу, совершившему преступление, должно быть справедливым, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

Согласно ст. 60 УК РФ, суд при назначении наказания учитывает характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

В соответствии со ст. 61 УК РФ суд правильно установил наличие таких смягчающих наказание ФИО2 обстоятельств, как полное признание вины, раскаяние в содеянном, добровольное возмещение ущерба, явка с повинной, тяжелое материальное положение.

Обстоятельством, отягчающим наказание подсудимого, судом обоснованно признан рецидив преступлений.

Назначая виновному наказание, суд учел характер и степень общественной опасности совершенного ФИО2 преступления, относящегося к категории преступлений небольшой тяжести, обстоятельства содеянного, данные о личности виновного, наличие смягчающих и отягчающего наказание обстоятельств, и пришел к законному и обоснованному выводу о том, что для достижения целей наказания подсудимому необходимо назначить наказание только в виде лишения свободы, в пределах санкции ст. 158.1 УК РФ, с учетом требований ч. 2 ст. 68 УК РФ и ч. 3 ст. 66 УК РФ, не усмотрев при этом оснований для применения статей 64, 73 УК РФ, ч. 3 ст. 68 УК РФ, а также для замены наказания в виде лишения свободы на принудительные работы в соответствии со ст. 53.1 УК РФ, с чем соглашается суд апелляционной инстанции.

Окончательное наказание ФИО2 верно назначено по правилам ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, путем частичного присоединения неотбытой части наказания по предыдущему приговору к вновь назначенному наказанию.

Вместе с тем приговор суда первой инстанции подлежит изменению в связи с неправильным применением уголовного закона, исходя из следующего.

Как следует из приговора, окончательное наказание ФИО2 назначено по правилам ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору Гагаринского районного суда г. Севастополя от 04 октября 2021 года и постановления этого же суда от 16 мая 2022 года об отмене условного осуждения и направлении осужденного для отбывания наказания в виде лишения свободы на срок 2 года в исправительную колонию общего режима.

Кроме того, согласно правовой позиции, изложенной в п. 1 постановления Пленума ВС РФ от 29 мая 2014 года № 9 «О практике назначения и изменения судами видов исправительных учреждений» (далее – постановление Пленума ВС РФ № 9 от 29 мая 2014 года), при назначении вида исправительного учреждения необходимо учитывать предусмотренные в статье 58 УК РФ критерии.

В соответствии с пунктом «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ отбывание лишения свободы в исправительных колониях строгого режима назначается мужчинам, осужденным к лишению свободы за совершение особо тяжких преступлений, ранее не отбывавшим лишение свободы, а также при рецидиве или опасном рецидиве преступлений, если осужденный ранее отбывал лишение свободы.

Определяя ФИО2 вид и режим исправительного учреждения – исправительная колония строгого режима, суд первой инстанции никак не мотивировал свое решение в этой части, а также не сослался на соответствующие пункт и часть ст. 58 УК РФ при решении данного вопроса.

Исходя из разъяснений, изложенных в подпункте «а» п. 11 постановления Пленума ВС РФ от 29 мая 2014 года № 9, к ранее отбывавшим наказание в виде лишения свободы относятся лица, условно осужденные к лишению свободы, которые по основаниям, изложенным в частях 21, 3, 4 и 5 ст. 74 УК РФ, были направлены для отбывания лишения свободы в исправительное учреждение и там его отбывали.

Согласно материалам уголовного дела, ФИО2 был осужден приговором Гагаринского районного суда г. Севастополя от 04 октября 2021 года за совершение двух преступлений, предусмотренных п. «г» ч. 3 ст. 158, ч. 3 ст. 69 УК РФ к 2 годам лишения свободы, условно, с испытательным сроком – 2 года (л.д. 84-93). 

Постановлением Гагаринского районного суда г. Севастополя от 16 мая 2022 года условное осуждение было отменено, ФИО2 был объявлен в розыск и задержан только 22 сентября 2022 года (л.д. 98-101, 147).

На момент совершения преступления – 14 сентября 2022 года ФИО2 наказание по предыдущему приговору в местах лишения свободы не отбывал и не отбыл его на момент постановления приговора.

Таким образом, на день совершения преступления ФИО2 не являлся лицом, ранее отбывавшим лишение свободы, в связи с чем оснований для применения п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ и назначения ему местом отбывания наказания – исправительной колонии строгого режима, у суда не имелось. 

В данном случае, принимая во внимание то, что ФИО2, оспариваемым приговором осужден за совершение умышленного преступления небольшой тяжести, направленного против собственности, ранее не отбывал наказание в виде лишения свободы, является ранее судимым за совершение тяжкого умышленного преступления против собственности, местом отбывания наказания ему следует назначить исправительную колонию общего режима (п. «а» ч. 1 ст. 58 УК РФ).

В связи с изменением режима исправительного учреждения подлежат изменению и правила зачета времени содержания ФИО2 под стражей с 09 марта 2023 года до дня вступления приговора в законную силу, то есть до 21 апреля 2023 года, исходя из положений п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, а именно один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Кроме того, согласно ст. 70 УК РФ, при назначении наказания по совокупности приговоров, суд к наказанию, назначенному по последнему приговору, частично или полностью присоединяет неотбытую часть наказания по предыдущему приговору.

По настоящему уголовному делу ФИО2 под стражей не содержался, в отношении него была избрана мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении, которая оспариваемым приговором была изменена на заключение под стражу.

Таким образом, содержание под стражей ФИО2 в период времени с 22 сентября 2022 года по 08 марта 2023 года должно расцениваться как период отбывания им наказания по предыдущему приговору, и не может засчитываться в счет отбытия наказания, назначенного настоящим приговором по правилам ст. 70 УК РФ.

Других оснований для изменения приговора суда первой инстанции по итогам апелляционного рассмотрения не установлено.

Руководствуясь статьями 389.13, 389.15, 389.18, 389.20, 389.26, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор Гагаринского районного суда города Севастополя от 09 марта 2023 года в отношении ФИО2 – изменить, удовлетворив апелляционное представление заместителя прокурора Гагаринского района г. Севастополя Шрша М.Т.

Местом отбывания наказания в виде лишения свободы ФИО2 назначить исправительную колонию общего режима.

В соответствии с п. б ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания ФИО2 под стражей с 09 марта 2023 года до дня вступления приговора в законную силу, то есть до 21 апреля 2023 года, зачесть в срок лишения свободы, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Настоящее постановление может быть обжаловано в порядке главы 47.1 УПК РФ в судебную коллегию по уголовным делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции через суд первой инстанции в течение шести месяцев со дня вступления в законную силу приговора, а осужденным, содержащимся под стражей – в тот же срок со дня получения копии постановления.

В случае подачи кассационной жалобы осужденный вправе ходатайствовать о своем участии в заседании суда кассационной инстанции, о чем должен указать в жалобе либо в отдельном ходатайстве, или возражениях на кассационное представление.

Председательствующий: Е.Э. Еланская