Судья Бадмаева О.В. № 44У- 19/2017

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

ПРЕЗИДИУМА ВЕРХОВНОГО СУДА

РЕСПУБЛИКИ КАЛМЫКИЯ

г. Элиста 06 декабря 2017 года

Президиум Верховного Суда Республики Калмыкия в составе:

председательствующего – Петренко В.Л., 

членов Президиума – Мучаева М.Н., Сангаджиева А.В., Коченковой Л.Д., Пюрвеевой А.А., Куликовой Н.В. и Утунова Е.Н.,

при секретаре судебного заседания – Бадиевой О.Е., 

рассмотрел в открытом судебном заседании кассационное представление первого заместителя прокурора Республики Калмыкия Жилина С.Н. о пересмотре приговора Малодербетовского районного суда Республики Калмыкия от 22 июня 2017 года.

Приговором Малодербетовского районного суда Республики Калмыкия от 22 июня 2017 года

ФИО1, ***, ранее судимый:

1) приговором Малодербетовского районного суда от 18 ноября 2009 года по ч.2 ст. 228, ч.1 ст. 166 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 3 года 6 месяцев. На основании ст. 73 УК РФ назначенное наказание постановлено считать условным с испытательным сроком 3 года. Постановлением Малодербетовского районного суда от 2 декабря 2010 года отменено условное осуждение с исполнением наказания по приговору суда от 18 ноября 2009 года. Постановлением Элистинского городского суда от 20 июня 2013 года освобожден от дальнейшего отбывания наказания условно-досрочно на неотбытый срок 11 месяцев 11 дней;

2) приговором Элистинского городского суда от 14 августа 2014 года по ч.1 ст. 228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 1 год, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

3) приговором Малодербетовского районного суда от 17 марта 2016 года ч.1 ст. 228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 11 месяцев. На основании ст. 73 УК РФ назначенное наказание постановлено считать условным с испытательным сроком 1 год. Постановлением Малодербетовского районного суда от 10 февраля 2017 года условное осуждение по приговору суда от 17 марта 2017 года отменено с исполнением наказания;

осуждён с применением ч.3 ст.68, ч.5 ст.62 УК РФ по ч.1 ст.318 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, ч.1 ст.228 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы. На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года. В соответствии с ч.1 ст. 70 УК РФ частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Малодербетовского районного суда от 17 марта 2016 года и окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 6 месяцев. В соответствии с п.«в» ч.1 ст. 58 УК РФ отбывать наказания назначено в исправительной колонии строгого режима. 

В апелляционном порядке приговор не обжаловался. 

Заслушав доклад судьи Кикенова Д.В., изложившего обстоятельства дела и содержание судебного решения, мотивы кассационного представления и основания передачи жалобы в суд кассационной инстанции, выступление заместителя прокурора Республики Калмыкия Барановой С.А., поддержавшей представление, мнение осужденного ФИО1, не возражавшего против удовлетворения представления, Президиум Верховного Суда Республики Калмыкия

У С Т А Н О В И Л:

Согласно приговору ФИО1 применил насилие, не опасное для здоровья в отношении представителя власти, в связи с исполнением им своих должностных обязанностей, а также незаконно приобрел, хранил без цели сбыта наркотические средства в значительном размере, при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался. 

В кассационном представлении первый заместитель прокурора Республики Калмыкия Жилин С.Н., не оспаривая правильность установленных судом фактических обстоятельств дела, просит состоявшиеся судебное решение изменить. В обоснование ссылается на то, что судом допущено существенное нарушение уголовного закона, повлиявшее на назначение несправедливого наказания. Так, преступления, предусмотренные ч.1 ст.318, ч.1 ст.228 УК РФ относятся к категории небольшой и средней тяжести. Однако в нарушении требований действующего законодательства суд признал в качестве обстоятельства, отягчающего наказание наличие опасного рецидива преступлений, указав, что новые преступления он совершил в период непогашенной судимости по приговору Элистинского городского суда от 14 августа 2014 года. Просит исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на признание в действиях ФИО1 опасного рецидива; признать на основании п.«а» ч.1 ст.63 УК РФ в качестве обстоятельства, отягчающего наказание рецидив преступлений; снизить наказание по ч.1 ст.318 УК РФ в виде лишения свободы до 1 года 5 месяцев, по ч.1 ст.228 УК РФ – до 9 месяцев лишения свободы. На основании ч.2 ст.69 УК РФ окончательно назначить наказание в виде 1 года 10 месяцев лишения свободы. В соответствии со ст.70 УК РФ частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору Малодербетовского районного суда от 17 марта 2016 года и окончательно назначить наказание в виде 2 лет 4 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Президиум Верховного Суда Республики Калмыкия, проверив материалы дела, считает необходимым изменить приговор в отношении ФИО1 по следующим основаниям. 

В силу ст.401.1 УПК РФ суд кассационной инстанции проверяет по кассационной жалобе законность судебных решений, вступивших в законную силу. 

Согласно ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Согласно ст.7, 297УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым и признается таковым в случае, если он постановлен в строгом соответствии с уголовно-процессуальным законом и основан на правильном применении уголовного закона. При этом выводы суда должны быть надлежаще мотивированы в судебном решении.

Вывод суда первой инстанции о виновности ФИО1 в применении насилия, не опасного для здоровья в отношении представителя власти, в связи с исполнением им своих должностных обязанностей, незаконного приобретения, хранения без цели сбыта наркотических средств в значительном размере, подтверждается совокупностью доказательств, имеющихся в материалах дела и исследованных в судебном заседании. 

Так, из материалов дела следует, что 8 сентября 2016 года ФИО1, будучи в состоянии алкогольного опьянения, совершил административное правонарушение, предусмотренное ст.20.21 КоАП РФ. Ш.Д.В., находясь при исполнении своих служебных обязанностей, осуществляя организацию охраны общественного порядка и борьбу с правонарушениями, предупредил ФИО1 об административной ответственности, потребовал прекратить нарушать общественный порядок и проследовать совместно с ним в БУ РК «***» для прохождения медицинского освидетельствования на состояние алкогольного опьянения. Примерно в 21 час 10 минут ФИО1 в служебном помещении приёмного покоя БУ РК «***», нанес Ш.Д.В. не менее одного удара кулаком левой руки в область правой скулы, причинив последнему ушиб мягких тканей лица в правой скуловой области в виде припухлости, расценивающееся как не причинивший вред здоровью человека.

23 июля 2016 года примерно в 12 часов ФИО1, находясь на участке местности, расположенном в 135 метрах в северо-западном направлении от административного здания ФИО2, расположенного по адресу: Республика Калмыкия, ***, обнаружил произрастание двух кустов дикорастущего растения конопли. В этот же день путем сбора листьев и верхушечных частей с обнаруженных им растений конопли, приобрел без цели сбыта наркотическое средство каннабис, общей массой не менее 25,995 гр., которое стал незаконно хранить на газетном листе в месте его приобретения до 21 часа 30 минут того же дня. Далее, ФИО1 положил газетный сверток с приобретенным наркотическим средством каннабис в правый карман своих джинсовых брюк, где хранил до момента его задержания сотрудниками полиции за совершение административного правонарушения, предусмотренного ст.20.21 КоАП РФ.

При назначении наказания суд признал в качестве обстоятельства, отягчающего наказание – опасный рецидив, указав, что новые преступления он совершил в период непогашенной судимости по приговору Элистинского городского суда от 14 августа 2014 года.

В силу ст.18 УК РФ рецидив преступлений признается опасным при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два или более раза было осуждено за умышленное преступление средней тяжести к лишению свободы, либо при совершении лицом тяжкого преступления, если ранее оно было осуждено за тяжкое или особо тяжкое преступление к реальному лишению свободы. 

Приведенное положение уголовного закона устанавливает, что обязательным признаком в действиях лица опасного рецидива является совершение им тяжкого преступления.

Вместе с тем, согласно ст.15 УК РФ совершенные ФИО3 преступления, предусмотренные ч.1 ст.318, ч.1 ст.228 УК РФ отнесены к категории небольшой и средней тяжести, что указывает о наличии рецидива преступлений.

В силу ч.3 ст. 60 УК РФ при назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Согласно ч.5 ст.18 УК РФ рецидив преступлений влечет более строгое наказание на основании и в пределах, предусмотренных УК РФ. 

Таким образом, рецидив преступлений учитывается при назначении наказания, а изменение его вида с опасного на простой рецидив преступления снижает степень общественной опасности личности осужденного и является основанием для смягчения назначенного наказания. 

При таких обстоятельствах допущенные судом первой инстанции нарушения, выразившиеся в неправильном применении уголовного закона при назначении наказания, повлекшие ухудшение положения осужденного, являются существенными, в связи с этим, по мнению Президиума, постановленное судебное решение подлежит изменению.

На основании изложенного, руководствуясь ст.401.14 и ст.401.15 УПК РФ, Президиум 

П О С Т А Н О В И Л:

Приговор Малодербетовского районного суда Республики Калмыкия от 22 июня 2017 года изменить: 

- исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на признание в действиях ФИО1 опасного рецидива преступлений; 

- признать на основании п.«а» ч.1 ст.63 УК РФ в качестве обстоятельства, отягчающего наказание рецидив преступлений; 

- снизить назначенное ФИО1 с применением ч.5 ст.62, ч.3 ст.68 УК РФ наказание по ч.1 ст.318 УК РФ до 1 (одного) года 5 (пяти) месяцев лишения свободы, по ч.1 ст.228 УК РФ до 9 (девяти) месяцев лишения свободы. 

На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний окончательно назначить наказание в виде лишения свободы на срок 1 (один) год 10 (десять) месяцев. 

В соответствии со ст.70 УК РФ частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору Малодербетовского районного суда от 17 марта 2016 года и окончательно назначить наказание в виде 2 (двух) лет 4 (четырех) месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор Малодербетовского районного суда Республики Калмыкия от 22 июня 2017 года оставить без изменения.

Кассационное представление первого заместителя прокурора Республики Калмыкия Жилина С.Н. удовлетворить.

Председательствующий В.Л. Петренко