ПРЕЗИДИУМ ЗАБАЙКАЛЬСКОГО КРАЕВОГО СУДА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 21 марта 2019 года № 44у-51-2019

Президиум Забайкальского краевого суда в составе:

председательствующего Нестерова М.В.,

членов президиума Воросова С.М., Литвинцевой И.В., Ревенко Т.М.,

при секретаре Алексеевой Ю.Т.,

рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению первого заместителя прокурора Забайкальского края Шипицына М.В. на приговор Центрального районного суда г. Читы от 15 октября 2018 года и апелляционное постановление Забайкальского краевого суда от 26 декабря 2018 года в отношении ФИО1.

Приговором Центрального районного суда г. Читы от 15 октября 2018 года

ФИО1, родившийся 

<

Дата> в 

<

адрес>, судимый:

- 1 ноября 2013 года Забайкальским краевым судом по п. «в» ч. 4 ст. 162, п. «з» ч. 2 ст. 105 УК РФ с применением ч. 3 ст. 69 УК РФ к 23 годам лишения свободы с отбыванием первых 5 лет в тюрьме, а оставшийся срок - в исправительной колонии строгого режима, с ограничением свободы на 2 года,

- 6 марта 2017 года Центральным районным судом г. Читы по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (6 преступлений) с применением ч. 3 ст. 69, ч. 5 ст. 69 УК РФ к 24 годам лишения свободы с отбыванием первых 5 лет в тюрьме, оставшийся срок в исправительной колонии строгого режима, с ограничением свободы сроком на 2 года с установлением следующих ограничений: находиться по месту жительства с 22 часов до 06 часов, не посещать места проведения массовых и иных мероприятий и не участвовать в них, не выезжать за пределы г. Чита Забайкальского края, не менять место жительства без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осужденными наказания в виде ограничения свободы, являться в указанный орган два раза в месяц для регистрации,

- осужден по ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 159 УК РФ (потерпевший ФИО) к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, по ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 159 УК РФ (потерпевшая ФИО) к 2 годам лишения свободы, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено 2 года 10 месяцев лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию наказания по приговору Центрального районного суда г. Читы от 6 марта 2017 года окончательно назначено 24 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием первых 5 лет в тюрьме, оставшийся срок - в исправительной колонии строгого режима, с ограничением свободы сроком на 2 года с установлением следующих ограничений: находиться по месту жительства с 22 часов до 06 часов, не посещать места проведения массовых и иных мероприятий и не участвовать в них, не выезжать за пределы г. Чита Забайкальского края, не менять место жительства без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осужденными наказания в виде ограничения свободы, являться в указанный орган два раза в месяц для регистрации,

- избрана мера пресечения в виде заключения под стражу, срок наказания исчислен с 15 октября 2018 года, зачтено в срок наказания время содержания под стражей по приговору Центрального районного суда г. Читы от 6 марта 2017 года с 6 марта 2017 года по 14 октября 2018 года,

- на основании п. «а» ч. 3.1 ст.72 УК РФ время содержания под стражей с 15 октября 2018 года до дня вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в колонии,

- разрешена судьба вещественных доказательств и вопрос о процессуальных издержках.

Этим же приговором осуждены О, Л, К

В апелляционном порядке приговор изменен:

- во вводной части приговора уточнена фамилия адвоката, принимавшего участие в суде первой инстанции, как ФИО2, а не ФИО3,

- исключено из вводной части приговора указание на судимость О по приговору Ингодинского районного суда г. Читы от 26 сентября 2012 года.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

В кассационном представлении прокурором поставлен вопрос об изменении приговора в отношении ФИО1 и снижении ему срока наказания, назначенного по совокупности приговоров по правилам ст. 70 УК РФ.

Заслушав доклад судьи Забайкальского краевого суда Климовой Е.М., изложившей содержание приговора и апелляционного постановления, доводы кассационного представления и мотивы его передачи для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выслушав выступление заместителя прокурора Забайкальского края Козловой С.Н. в поддержание доводов кассационного представления, объяснения осужденного ФИО1 по доводам кассационного представления, президиум

у с т а н о в и л:

ФИО1 осужден за два покушения на мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем обмана и злоупотребления доверием, с причинением значительного ущерба потерпевшим.

Преступления совершены осужденным в г. Чите Забайкальского края возле здания Комитета образования, расположенного по ул. Забайкальского рабочего д. 94, при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационном представлении первый заместитель прокурора Забайкальского края Шипицын М.В. считает приговор и апелляционное постановление подлежащими изменению ввиду допущенных существенных нарушений уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявших на исход дела. В обоснование указывает, что при назначении ФИО1 наказания по совокупности приговоров в соответствии со ст. 70 УК РФ суд к вновь назначенному наказанию полностью присоединил наказание, назначенное приговором Центрального районного суда г. Читы от 6 марта 2017 года, определив ему окончательное наказание в виде лишения свободы сроком на 24 года 6 месяцев с отбыванием первых 5 лет в тюрьме, а оставшейся части - в исправительной колонии строгого режима, с ограничением свободы сроком на 2 года. Между тем, учитывая, что на момент вынесения обжалуемого приговора неотбытая часть наказания по приговору от 6 марта 2017 года составляла у ФИО1 18 лет 6 месяцев лишения свободы, максимальный срок наказания, который мог быть ему назначен по правилам ст. 70 УК РФ - это 21 год 4 месяца лишения свободы. Кроме этого, судом в резолютивной части приговора в срок наказания ФИО1 необоснованно зачтено время содержания его под стражей по приговору от 6 марта 2017 года, так как указанный зачет мог быть произведен лишь при назначении окончательного наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ. Тем самым, суд допустил существенные нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона (ст. 297 УПК РФ, ч. 1 ст. 60, ч. 1 ст. 70 УК РФ), повлекшие назначение ФИО1 несправедливо сурового наказания. Просит приговор и апелляционное постановление в отношении ФИО1 изменить, на основании ст. 70 УК РФ к назначенному ему обжалуемым приговором наказанию частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору Центрального районного суда г. Читы от 6 марта 2017 года и окончательно назначить 19 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, с ограничением свободы на 2 года с установлением ограничений, указанных в приговоре, исключить из резолютивной части приговора указание на зачет в срок наказания ФИО1 времени содержания под стражей по приговору Центрального районного суда г. Читы от 6 марта 2017 года с 6 марта 2017 года по 14 октября 2018 года, в остальной части приговор оставить без изменения.

Изучив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, президиум приходит к следующим выводам.

Основаниями для отмены или изменения судебных решений в кассационном порядке согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

В соответствии с положениями ч. 1 ст. 297 УПК РФ приговор должен быть законным, обоснованным и справедливым.

В силу ч. 1 ст. 70 УК РФ при назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору суда.

При решении вопроса о назначении наказания по совокупности приговоров следует выяснять, какая часть основного или дополнительного наказания реально не отбыта лицом по предыдущему приговору на момент постановления приговора, и указать это во вводной части приговора (п. 55 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 года № 58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания»).

По настоящему уголовному делу эти требования закона судом выполнены не в полном объеме.

Согласно материалам дела, обжалуемым приговором ФИО1 осужден по ч. 3 ст. 30 - ч. 2 ст. 159 УК РФ (преступление в отношении ФИО), ч. 3 ст. 30 - ч. 2 ст. 159 УК РФ (преступление в отношении ФИО) с применением ч. 2 ст. 69 УК РФ к 2 годам 10 месяцам лишения свободы.

Окончательное наказание ФИО1 назначено по правилам ст. 70 УК РФ по совокупности с приговором Центрального районного суда г. Читы от 6 марта 2017 года, которым он осужден по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (6 преступлений) с применением ч. 3 ст. 69, ч. 5 ст. 69 УК РФ к 24 годам лишения свободы с отбыванием первых 5 лет в тюрьме, оставшийся срок - в исправительной колонии строгого режима, с ограничением свободы сроком на 2 года.

На момент постановления обжалуемого приговора у ФИО1 по приговору от 6 марта 2017 года осталось неотбытым основное наказание в виде лишения свободы сроком 18 лет 6 месяцев 3 дня и дополнительное наказание в виде ограничения свободы сроком на 2 года, в связи с чем максимальный срок наказания, которое могло быть назначено ему по правилам ст. 70 УК РФ - это 21 год 4 месяца лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима с ограничением свободы сроком на 2 года. 

Однако суд назначил ФИО1 по совокупности приговоров 24 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием первых 5 лет в тюрьме, оставшийся срок - в исправительной колонии строгого режима, с ограничением свободы сроком на 2 года.

Следовательно, окончательное наказание по правилам ст. 70 УК РФ назначено ФИО1 по обжалуемому приговору неправильно, в результате ухудшено его положение.

Кроме этого, в срок наказания ФИО1 судом необоснованно произведен зачет отбытого наказания по приговору от 6 марта 2017 года с 6 марта 2017 года по 14 октября 2018 года, так как указанный зачет может быть произведен лишь при назначении виновному окончательного наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, при назначении же наказания в соответствии со ст. 70 УК РФ, как то имеет место в отношении ФИО1, такой зачет не производится, поскольку к вновь назначенному наказанию полностью или частично присоединяется лишь неотбытая часть наказания по предыдущему приговору суда. 

Допущенные судом нарушения закона являются существенными, повлиявшими на исход дела, в связи с чем президиум полагает необходимым приговор изменить, снизить ФИО1 наказание, назначенное в соответствии со ст. 70 УК РФ, и исключить зачет в срок наказания времени содержания под стражей по приговору от 6 марта 2017 года.

Помимо этого, не может быть признан законным и обоснованным приговор в части решения вопроса о судьбе сотового телефона «Самсунг», признанного вещественным доказательством, так как в нарушение требований ст. 81 УПК РФ суд указал о его хранении при уголовном деле.

Поскольку по материалам дела достоверно принадлежность сотового телефона не установлена, разрешить его судьбу в настоящем судебном заседании не представляется возможным, в связи с чем приговор в этой части подлежит безусловной отмене с передачей данного вопроса на новое судебное рассмотрение в порядке ст. ст. 397, 399 УПК РФ. 

Иных поводов к изменению состоявшихся в отношении ФИО1 судебных решений, равно как и для их отмены, президиум не усматривает. 

При таких данных кассационное представление прокурора подлежит удовлетворению.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, президиум 

п о с т а н о в и л:

Кассационное представление первого заместителя прокурора Забайкальского края Шипицына М.В. удовлетворить. 

Приговор Центрального районного суда г. Читы от 15 октября 2018 года и апелляционное постановление Забайкальского краевого суда от 26 декабря 2018 года в отношении осужденного ФИО1 в части разрешения судьбы вещественного доказательства - сотового телефона марки «Самсунг» отменить, передать разрешение данного вопроса на новое судебное рассмотрение в Центральный районный суд г. Читы в порядке, предусмотренном ст. ст. 397, 399 УПК РФ.

Этот же приговор в отношении ФИО1 изменить:

- снизить ФИО1 наказание, назначенное по совокупности приговоров по правилам ст. 70 УК РФ, до 19 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима с ограничением свободы сроком на 2 года с установленными в приговоре ограничениями и обязанностью,

- исключить из приговора указание на зачет в срок наказания ФИО1 периода времени с 6 марта 2017 года по 14 октября 2018 года.

В остальном приговор и апелляционное постановление оставить без изменения.

Председательствующий М.В. Нестеров