Дело № **

А П Е Л Л Я Ц И О Н Н О Е П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

 

... 04 марта 2021 года

Судья Ленинского районного суда ... ФИО1, 

с участием государственного обвинителя –помощника прокурора ... ФИО2,

адвоката Б, предоставившего удостоверение № ** от **.**,** и ордер № ** от **.**,**,

при секретаре Л,

осужденного Усов,

рассмотрев в апелляционном порядке в открытом судебном заседании апелляционную жалобу осужденного и его защитника на приговор мирового судьи судебного участка № ** Ленинского судебного района ... от **.**,**, которым: 

Усов, **.**,** года рождения, уроженец ..., гражданин РФ, со средним специальным образованием, не женатый, имеющий на иждивении 2 малолетних детей, официально не трудоустроенный, зарегистрированный по адресу: ... проживающий по адресу: ..., ранее судимый: 

-**.**,** приговором Заводского районного суда ... по п. «в» ч.1 ст.158 УК РФ с применением ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года;

-**.**,** приговором Ленинского районного суда ... по ч.1 ст.161 УК РФ с применением ст.70, ч.4 ст.74 УК РФ к 2 годам 3 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в колонии-поселении; **.**,** освобожден по отбытию наказания;

-**.**,** приговором Ленинского районного суда ... по п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ с применением ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 3 года;

-**.**,** приговором Центрального районного суда ... по п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ с применением ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 3 года и возложением дополнительных обязанностей;

-**.**,** постановлением Ленинского районного суда ... условное осуждение отменено по приговору Центрального районного суда от **.**,** к отбытию назначено наказание в виде лишения своды 2 года в исправительной колонии строгого режима;

-**.**,** постановлением Ленинского районного суда ... условное осуждение отменено по приговору Ленинского районного суда ... от **.**,** к отбытию назначено наказание в виде лишения своды 3 года в исправительной колонии строгого режима; 

-**.**,** постановлением Мариинского городского суда ... к приговору Центрального районного суда ... от **.**,** по ст.70 УК РФ частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Ленинского районного суда ... от **.**,**, окончательно назначено наказание в виде 3 лет 3 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

-**.**,** приговором Центрального районного суда ... по п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ, с применением ст. 70 УК назначено наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима,

осужден за совершение преступления, предусмотренного ч.1 ст.158 УК РФ с применением ч.5 ст.69 УК РФ, к 4 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима,

у с т а н о в и л:

Приговором мирового судьи судебного участка № ** Ленинского судебного района ... от **.**,** постановлено: «Признать Усов виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст.158 УК РФ, и назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 1 (один) год. 

На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений назначенное наказание частично сложить с наказанием, назначенным по приговору Центрального районного суда ... от **.**,**, и окончательно Усов назначить наказание в виде лишения свободы на срок 4 (четыре) года с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Меру пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменить на заключение под стражу до вступления приговора в законную силу.

Срок наказания исчислять со дня вступления приговора суда в законную силу.

В срок отбытия наказания зачесть время содержания Усов под стражей с **.**,** до дня вступления приговора в законную силу из расчета 1 день содержания под стражей за 1 день лишения свободы.

Зачесть в срок отбытия наказания срок отбытый Усов по приговору от **.**,** Центрального районного суда ...».

Государственным обвинителем прокуратуры ... на приговор мирового судьи судебного участка № ** Ленинского судебного района ... от **.**,** принесено апелляционное представление, согласно которому он считает приговор мирового судьи незаконным и подлежащим изменению в связи с неправильным применением уголовного закона. 

На основании ч.3 ст.60 УК РФ при назначении наказания учитывается характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи. 

Вместе с тем, согласно описательно-мотивировочной части приговора суд первой инстанции при назначении наказания учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, личность подсудимого, наличие смягчающих и отягчающих наказание обстоятельств, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного.

Таким образом, в нарушение положений ч.3 ст.60 УК РФ при назначении наказания осужденному Усов не учтено влияние назначенного наказания на условия жизни его семьи, что, полагает, повлекло назначение чрезмерно сурового наказания, в связи с этим необходимо снизить размер назначенного наказания до 8 месяцев лишения свободы. Одновременно по правилам ч.5 ст.69 УК РФ предлагает снизить размер назначенного наказания до 3 лет 10 месяцев лишения свободы. 

Исходя из смысла положений ст.72 УК РФ во взаимосвязи с положениями п.57 Пленума Верховного суда РФ от **.**,** № ** «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания», в качестве отбытого наказания надлежит зачесть срок нахождения Усов в местах лишения свободы, а также срок содержания под стражей с момента вынесения первого приговора до его вступления в законную силу.

Также предлагает указать в резолютивной части приговора период наказания по приговору Центрального районного суда ... от **.**,**, который подлежит зачету в срок отбытия наказания по настоящему приговору с **.**,** по **.**,** и указать зачет времени содержания Усов под стражей с **.**,** по **.**,**, из расчета 1 день содержания под стражей за 1 день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

На приговор мирового судьи судебного участка № ** Ленинского судебного района ... от **.**,** была принесена апелляционная жалоба осужденным Усов, в которой он просит изменить приговор в связи с формальным учетом смягчающих наказание обстоятельств: признание вины, раскаяние в содеянном, в ходе предварительного расследования давал признательные показания, чем активно способствовал раскрытию и расследованию преступления, явку с повинной, желание возместить причиненный ущерб, его неудовлетворительное состояние здоровья, наличие заболеваний ВИЧ, гепатита, заболевание сердца, наличие на иждивении малолетних детей, занятие до заключения общественно-полезным трудом, иные меры направленные на заглаживание вреда, в виде принесения извинений потерпевшей. Также, считает, что не учтены данные характеризующие его личность, такие как удовлетворительная характеристика с места работы, удовлетворительная характеристика по месту жительства, на специализированных учетах не состоит. 

Также, адвокатом Б принесена апелляционная жалоба в которой просит изменить приговор мирового судьи судебного участка № ** Ленинского судебного района ... от **.**,** в виду его несправедливости, чрезмерной суровости назначенного наказания и просит снизить назначенное наказание применив положения ч.3 ст.68 УК РФ. Дополнить резолютивную часть приговора и зачесть в срок отбытия наказания время отбытое по приговору Центрального районного суда ... от **.**,** в период с **.**,** по **.**,** из расчета 1 день содержания под стражей за 1 день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима, по приговору Центрального районного суда ... от **.**,** зачесть отбытое наказание в период с **.**,** по **.**,** из расчета 1 день содержания под стражей за 1 день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Государственный обвинитель в судебном заседании апелляционное представление поддержала по выше изложенным основаниям, апелляционные жалобы просила оставить без удовлетворения.

В судебном заседании осужденный и его защитник доводы своих апелляционных жалоб и апелляционного представления поддержали. 

Суд, выслушав участников процесса, исследовав материалы дела, находит апелляционное представление прокурора подлежащим удовлетворению, приговор мирового судьи судебного участка № ** Ленинского судебного района ... от **.**,** - изменению по следующим основаниям.

В соответствии со ст.297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым и признается таким, если постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

В соответствии с ч.3 ст.60 УК РФ учитывается характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные характеризующие личность виновного, смягчающие и отягчающие вину обстоятельства, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи. 

В соответствии с ч.1 ст.68 УК РФ при назначении наказания при рецидиве, опасном рецидиве или особо опасном рецидиве преступлений учитываются характер и степень общественной опасности ранее совершенных преступлений, обстоятельства, в силу которых исправительное воздействие предыдущего наказания оказалось недостаточным, а также характер и степень общественной опасности вновь совершенных преступлений. 

Так, в качестве данных о личности осужденного Усов мировым судом обоснованно учтены его удовлетворительные характеристики, а также то обстоятельство, что на специализированных учетах осужденный не состоит. 

В качестве смягчающих наказание обстоятельств судом первой инстанции учтено полное признание вины, раскаяние в содеянном, явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, неудовлетворительное состояние здоровья, наличие двоих малолетних детей на иждивении, занятие до заключения общественно-полезным трудом, иные меры, направленные на заглаживание вреда, в виде принесения извинений, готовность возместить причиненный материальный ущерб. 

При таких обстоятельствах в нарушение положений ч.3 ст.60 УК РФ при назначении наказания осужденному Усов не учтено влияние назначенного наказания на условия жизни его семьи, что повлекло назначение чрезмерно сурового наказания.

Оснований для назначения подсудимому наказания с применением положений ст.64 УК РФ суд первой инстанции не усмотрел, поскольку по делу не усматривается каких-либо исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности содеянного. 

Правовых оснований для изменения в соответствии с ч.6 ст.15 УК РФ категории преступления на менее тяжкую не имеется, так как преступление, предусмотренное ч.1 ст.158 УК РФ, относятся к категории небольшой тяжести. 

Мировой судья, установив в действиях Усов наличие рецидива преступлений, при назначении наказания применил положения ч.2 ст.68 УК РФ, обоснованно не усмотрев при этом оснований для применения положений ч.3 ст.68 УК РФ. 

Учитывая характер и степень общественной опасности совершенного преступления, обстоятельства его совершения, личность Усов, который, имея неснятые и непогашенные судимости в установленном законом порядке, вновь совершил умышленное преступление, и то, что исправительное воздействие предыдущих наказаний оказалось недостаточным, так как осужденный не сделал должных выводов для себя, все это свидетельствует о стойкой преступной направленности осужденного, в связи с чем, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о назначении наказания в виде реального лишения свободы без применения положений ст.73 УК РФ.

Согласно описательно-мотивировочной части приговора суд первой инстанции при постановлении приговора учел предоставленный ответ ГАУЗ «Кемеровская клиническая инфекционная больница» от **.**,** № **, согласно которому Усов неоднократно находился на стационарном лечении в ГАУЗ «ККИБ». Последний раз находился на лечении с **.**,** по **.**,** с диагнозом: 

<

данные изъяты>

Ввиду наличия указанного ответа ГАУЗ «Кемеровская клиническая инфекционная больница» от **.**,** № ** при определении вида и размера наказания судом первой инстанции в качестве смягчающего наказания обстоятельства учтено неудовлетворительное состояние здоровья Усов 

Таким образом, доводы осужденного Усов о том, что при назначении наказания судом не учтено наличие у него неудовлетворительного здоровья является необоснованными. 

Согласно ст.70 УК РФ при назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору суда.

В соответствии с п.57 Постановления Пленума Верховного суда РФ от **.**,** № ** «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания», в срок наказания, назначенного по правилам ч.5 ст.69 УК РФ, производится зачет времени предварительного содержания под стражей по последнему делу в порядке меры пресечения или задержания.

Как следует из материалов дела, **.**,** приговором Центрального районного суда ... Усов осужден по п.«в» ч.2 ст.158 УК РФ с применением ст.70 УК РФ и ему назначено наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Зачтено время содержания Усов под стражей с **.**,** до вступления приговора в законную силу из расчета 1 день содержания под стражей за 1 день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима (т.2 л.д.103-107).

Согласно ч.7 ст.302 УПК РФ, постановляя обвинительный приговор с назначением наказания, подлежащего отбыванию осужденным, суд должен точно определить, начало исчисления срока отбывания.

**.**,** приговором мирового судьи судебного участка № ** Ленинского судебного района ... от **.**,** Усов в срок отбытия наказания зачтено время содержания под стражей с **.**,** до дня вступления приговора в законную силу из расчета 1 день содержания под стражей за 1 день лишения свободы, который зачтен в срок отбытый Усов по приговору Центрального районного суда ... от **.**,** (т.2 л.д.117-121). 

Согласно резолютивной части приговора мирового судьи постановлено наказание Усов исчислять с **.**,**. Вместе с тем, учитывая положения ст.72 УК РФ, началом срока отбывания наказания необходимо признавать день вступления приговора в законную силу, в связи с чем, мировым судьей неверно указано начало исчисления срока наказания Усов

В соответствии с положениями п.«а» ч.3.1 ст.72 УК РФ по приговору Центрального районного суда ... от **.**,** в срок отбытия наказания подлежит зачету время содержания осужденного под стражей из расчета 1 день содержания под стражей за 1 день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима, за период с **.**,** по **.**,** и с **.**,** по **.**,**. Срок наказания по приговору мирового судьи судебного участка № ** Ленинского судебного района ... от **.**,**, следует исчислять с **.**,**.

Допущенные мировым судьей нарушения уголовно-процессуального закона являются существенными, поскольку повлекли вынесение незаконного и необоснованного приговора, который подлежит изменению.

Согласно п.п. 2-4 ст.389.15 УПК РФ, основаниями изменения судебного решения в апелляционном порядке являются неправильное применение уголовного закона, существенное нарушение уголовно-процессуального закона, а также несправедливость приговора.

В соответствии с положениями п.9 ч.1 ст.389.20 УПК РФ в результате рассмотрения уголовного дела в апелляционном порядке суд принимает решение об изменении приговора.

Руководствуясь п.1 ч.1 ст.389.20, 389.26, 389.28 УПК РФ, судья 

п о с т а н о в и л:

Апелляционное представление прокурора на приговор мирового судьи судебного участка № ** Ленинского судебного района ... от **.**,** удовлетворить.

Приговор мирового судьи судебного участка № ** Ленинского судебного района ... от **.**,** в отношении Усов изменить.

Учесть при назначении наказания на основании ч.3 ст.60 УК РФ, влияние назначенного наказания на условия жизни семьи осужденного.

Указать в резолютивной части приговора период наказания по приговору Центрального районного суда ... от **.**,**, который подлежит зачету в срок отбытия наказания по настоящему приговору с **.**,** по **.**,**. 

Указать в резолютивной части приговора о зачете времени содержания Усов под стражей по приговору Центрального районного суда ... от **.**,** с **.**,** по **.**,** из расчета 1 день содержания под стражей за 1 день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Снизить назначенное Усов наказание по правилам ч.2 ст.69 УК РФ до 8 месяцев лишения свободы, а наказание, назначенное Усов по правилам ч.5 ст.69 УК РФ, до 3 лет 10 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор мирового судьи судебного участка № ** Ленинского судебного района ... от **.**,** - оставить без изменения, а апелляционные жалобы осуждённого и его защитника без удовлетворения.

Меру пресечения – заключение под стражу оставить без изменения.

Апелляционное постановление вступает в законную силу немедленно, может быть обжаловано в кассационном порядке в соответствии с положениями главы 47.1 УПК РФ.

Председательствующий: