* * *

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

12 февраля 2024 года г. Сызрань 

Сызранский городской суд Самарской области в составе

председательствующего судьи Калмыковой О.А.,

при секретаре ФИО3, 

с участием государственного обвинителя ФИО4, 

адвоката ФИО6, предоставившей удостоверение № *** и ордера № *** от 

<

дата> и № *** от 

<

дата>,

рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению государственного обвинителя – помощника прокурора г* * * ФИО4 на приговор мирового судебного участка № *** * * * от 

<

дата>, которым 

ФИО1, * * * судимый:

19.07.2022 * * * по п. «а,в» ч.2 ст. 163, ч.1 ст.163, ч.1 ст. 163 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком на 2 года 6 месяцев; постановлением * * * от 29.09.2023г. условное осуждение которому отменено, и назначено наказание 2 года 6 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, 

осужден за совершение преступления, предусмотренного ч.1 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде 2 (двух) месяцев лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения к наказанию, назначенном по настоящему приговору, не отбытой части наказания по приговору * * * от 19.07.2022г. (с учетом постановления * * * от 29.09.2023г.) окончательно определено ФИО1 наказание по совокупности приговоров –2 (два) года 7 (семь) месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения ФИО1 с подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу, взят под стражу в зале суда.

Срок отбывания наказания ФИО1 исчислен со дня вступления приговора в законную силу, зачтено в срок наказания время содержания под стражей с 

<

дата> до вступления приговора в законную силу, а также время содержания под стражей по предыдущему приговору от 19.07.2022 (с учетом постановления * * * от 29.09.2023) – в соответствии со ст. 72 ч.3.1 п. «б» УК РФ из расчета один день содержания под стражей за полтора дня, отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Определена судьба вещественных доказательств. 

Заслушав помощника прокурора * * * ФИО4, поддержавшую доводы апелляционного представления, осужденного ФИО1 и адвоката ФИО6, не возражавших против доводов апелляционного представления и просивших приговор мирового судьи изменить, суд 

Установил:

Приговором мирового судьи судебного участка № *** * * * от 22.11.2023 ФИО1 признан виновным по ст. 158 ч. 1 УК РФ и осужден к наказанию в виде 2 (двух) месяцев лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения к наказанию, неотбытой части наказания по приговору * * * от 19.07.2022 (с учетом постановления * * * от 29.09.2023) окончательно определено ФИО1 наказание по совокупности приговоров — 2 (два) года 7 (семь) месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения ФИО1 с подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу, взят его под стражу в зале суда.

Срок отбывания наказания ФИО1 исчислен со дня вступления приговора в законную силу, зачтено в срок наказания время содержания под стражей с 22.11.2023г. до вступления приговора в законную силу, а также время содержания под стражей по предыдущему приговору от 19.07.2022г. (с учетом постановления * * * от 29.09.2023г.) – в соответствии со ст. 72 ч.3.1 п. «б» УК РФ из расчета один день содержания под стражей за полтора дня, отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Постановление вынесено в ходе судебного разбирательства в присутствии подсудимого, несовершеннолетнего потерпевшего и его законного представителя.

Помощник прокурора * * * ФИО4 просит изменить приговор мирового судьи судебного участка № *** * * * ввиду неправильного применения уголовного закона при назначении наказания, вследствие нарушения Общей части Уголовного кодекса Российской Федерации, ссылаясь на то, что в соответствии со ст. 70 УК РФ при назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору суда. На основании ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения к наказанию неотбытой части наказания по приговору * * * от 19.07.2022 (с учетом постановления * * * * * * от 29.09.2023) ФИО1 окончательно назначено 2 года 7 месяцев лишения свободы. При этом, судом не учтено, что на момент осуждения неотбытая часть по предыдущему приговору составляет не более 2 лет 4 месяцев 7 дней, то есть путем частичного присоединения неотбытого наказания назначенное судом, наказание в виде 2 лет 7 месяцев является по размеру больше, чем возможно было назначить даже путем применения полного присоединения неотбытой части, которое в данном случае могло составить не более 2 лет 6 месяцев 7 дней. Кроме того, при постановлении приговора суд не учел необходимость зачета ФИО1 времени его содержания под стражей после отмены * * * условного осуждения от 29.09.2023 в льготном исчислении из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. Нарушение правила ст. 70 УК РФ допущено судом вследствие того, что во вводной части приговора не был указан, а стало быть, не установлен судом размер неотбытой части наказания. Между тем условное осуждение по приговору * * * от 19.07.2022 ФИО1 было отменено постановлением * * * от 29.09.2023, которое вступило законную силу 17.10.2023. Вследствие чего лишь только ссылка в приговоре на учет этого вышеуказанного постановления при назначении наказания по правилам ст. 70 УК РФ и при зачете срока содержания под стражей являются недостаточными. Тогда как, учитывая, что ФИО1 направлен для отбывания наказания в исправительную колонию общего режима, зачет времени содержания под стражей производится в соответствии с п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. При определении неотбытой части наказания суду необходимо было учесть время содержания ФИО1 под стражей с 

<

дата> по 

<

дата> в льготном исчислении (что составляет 27 дней), а также 36 дней лишения свободы, отбытого с 17.10.2023 по день вынесения приговора, что в совокупности составляет 63 дня. С учетом изложенного неотбытая часть наказания у ФИО1 на момент вынесения приговора составляет не более 2 лет 3 месяцев 27 дней.

Помощник прокурора * * * ФИО4 в судебном заседании поддержала доводы, изложенные в апелляционном представления, просила их удовлетворить.

Несовершеннолетний потерпевший Потерпевший №2 и его законный представитель Потерпевший №1 в судебное заседание не явились, ходатайств об отложении судебного заседания не предоставили.

Подсудимый ФИО1 не возражал против доводов апелляционного представления прокурора * * *, просил снизить ему назначенное наказание.

Защитник-адвокат ФИО6 поддержала доводы своего подзащитного.

Проверив материалы дела, заслушав стороны, суд приходит к следующему.

В соответствии с положениями ст. 389.15 УПК РФ основанием отмены судебного решения при рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке являются существенные нарушения уголовно-процессуального закона.

Согласно ч. 1 ст. 389.17 УПК РФ основанием для отмены судебного решения судом апелляционной инстанции являются существенные нарушения уголовно-процессуального закона, которые путем лишения или ограничения гарантированных Кодексом прав участников уголовного судопроизводства, несоблюдения процедуры судопроизводства или иным путем повлияли или могли повлиять на вынесение законного и обоснованного судебного решения.

Согласно ч.1 ст. 389.19 УПК РФ, при рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке суд не связан доводами апелляционных жалобы, представления и вправе проверить производство по уголовному делу в полном объеме.

Проверив представленные материалы уголовного дела, обсудив и проверив доводы апелляционного представления, выслушав выступления сторон, суд считает необходимым приговор мирового судьи судебного участка № *** * * * в отношении ФИО1 изменить.

Согласно ст. 304 УПК РФ, в отношении лиц, имеющих судимость, в вводной части приговора должны отражаться сведения о дате осуждения с указанием наименования суда, норме уголовного закона и мере наказания с учетом последующих изменений, если таковые имели место, об испытательном сроке при условном осуждении, о дате отбытия (исполнения) наказания или дате и основании освобождения от отбывания наказания, размере не отбытой части наказания.

Во вводной части обжалуемого приговора обоснованно указано на то, что ФИО1 осужден по п. п. «а,в» ч. 2 ст. 163, ч. 1 ст. 163, ч. 1 ст. 163, ч3 ст. 69 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года 6 месяцев. 29.09.2023 по постановлению * * * условное осуждение отменено с отбыванием наказания в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, при этом мировой суд не указал срок не отбытого в виде лишения свободы на момент провозглашения приговора – по состоянию на 22.11.2023 не отбытый срок составляет 2 года 4 месяца 7 дней.

Кроме того, по настоящему уголовному делу допущены такие нарушения закона, к которым, в частности, относится неправильное применение норм Общей части УК РФ при назначении наказания и исчислении срока его отбытия.

При назначении ФИО1 окончательного наказания с применением положений ст. 70 УК РФ допущены существенные нарушения уголовного закона, повлиявшие на исход дела, которые в соответствии с п. 1 ст 389.18 УПК РФ являются основаниями для изменения приговора в апелляционном порядке.

Так, согласно ч. 1 ст. 70 УК РФ при назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется не отбытая часть наказания по предыдущему приговору суда.

Из приговора следует, что окончательное наказание ФИО1 в виде 2 лет 7 месяцев лишения свободы назначено на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору * * * от 19.07.2022 (с учетом постановления * * * от 29.09.2023).

Между тем из материалов уголовного дела следует, что произведенный судом расчет не отбытого срока наказания по приговору * * * от 19.07.2022 является ошибочным.

Так, приговором * * * от 19.07.2022 ФИО1 осужден по «а,в» ч. 2 ст. 163, ч. 1 с. 163, ч. 1 ст. 163, ч3 ст. 69 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года 6 месяцев. Постановлением * * * от 29.09.2023 условное осуждение отменено с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

С учетом изложенного, исчисляя не отбытый срок наказания по приговору * * * от 19.07.2022 с учетом постановления * * * от 29.09.2023 по настоящему уголовному делу, мировому судье следовало исходить из того, что с 29.09.2023 по 22.11.2023 ФИО1 отбыто 1 месяц 23 дня.

Таким образом, ФИО1 на дату вынесения приговора мирового судьи судебного участка № *** * * * от 22.11.2023 отбыто 1 месяц 23 дня, а не отбытый срок наказания составлял 2 года 4 месяца 7 дней.

Между тем, сославшись на ст. 70 УК РФ, суд путем частичного присоединения к назначенному наказанию не отбытой части наказания по приговору * * * от 19.07.2022, окончательно к отбытию ФИО1 определил лишение свободы сроком 2 года 7 месяцев, то есть в размере, превышающем наказание, которое могло быть назначено даже при полном присоединении наказаний по совокупности приговоров, тем самым суд ошибочно исходил из не отбытого срока наказания в большем, чем предусмотрено законом, размере, что повлекло назначение осужденному на основании ст. 70 УК РФ несправедливого наказания.

При данных обстоятельствах приговор подлежит изменению, а назначенное ФИО1 с применением ст. 70 УК РФ наказание - смягчению.

Кроме того, в силу положений ст. 72 УК РФ в срок отбывания наказания засчитывается время содержания лица под стражей в качестве меры пресечения до вступления приговора суда в законную силу.

В соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбытия ФИО1 наказания в приговоре исчислен со дня вступления приговора в законную силу, вместе с тем обжалуемым приговором в нарушение требований ст. 72 УК РФ зачтено ФИО1 в срок отбытия наказания в соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в колонии общего режима, время содержания его под стражей с 

<

дата> до вступления в законную силу приговора мирового судьи судебного участка № *** * * * от 22.11.2023, а также время содержания под стражей по предыдущему приговору от 

<

дата> (с учетом постановления * * * от 29.09.2023).

Однако ФИО1 по приговору * * * от 19.07.2022 под стражей не содержался.

Вопреки доводам апелляционного представления прокурора г* * * о необходимости зачета в льготном исчислении времени нахождения в следственном изоляторе в период после отмены условного осуждения с 

<

дата> до вступления постановления суда в законную силу 

<

дата>. а также в период с 

<

дата> по день вынесения приговора мировым судьей судебного участка № *** * * * 22.11.2023, судом апелляционной инстанции в данном случае не установлено оснований для применения положений ст. 72 УК РФ.

По смыслу ст. 72 УК РФ льготный порядок зачета в зависимости от вида исправительного учреждения установлен в отношении срока содержания лица под стражей, то есть времени с момента избрания этой меры пресечения до вступления приговора в законную силу.

Таким образом, коэффициенты кратности, предусмотренные в п. п. "б, в" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, не подлежат применению к периодам содержания под стражей осужденных на стадии исполнения приговора, в частности, периоду заключения под стражу осужденных при отмене условного осуждения к лишению свободы. В связи с этим из резолютивной части приговора следует исключить указание на зачет в срок наказания времени содержания под стражей по предыдущему приговору от 19.07.2022 (с учетом постановления * * * от 29.09.2023) – в соответствии со ст. 72 ч.3.1 п. «б» УК РФ из расчета один день содержания под стражей за полтора дня, отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

На основании изложенного и, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, суд,

Постановил:

Приговор мирового судьи судебного участка № *** * * * от 22.11.2023 в отношении ФИО1 изменить: 

- во вводной части приговора при указании на судимость от 19.07.2022, указать, что не отбытая часть наказания по приговору * * * от 19.07.2022 (с учетом постановления * * * от 29.09.2023) по состоянию на 22 ноября 2023 года составляет 2 года 4 месяца 7 дней;

- на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору * * * от 19.07.2022г. (с учетом постановления * * * от 29.09.2023г.) окончательно определить ФИО1 наказание по совокупности приговоров –2 (два) года 5 (пять) месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

- из резолютивной части приговора исключить указание на зачет в срок наказания времени содержания под стражей по предыдущему приговору от 19.07.2022г. (с учетом постановления * * * * * * от 29.09.2023г.) – в соответствии со ст. 72 ч.3.1 п. «б» УК РФ из расчета один день содержания под стражей за полтора дня, отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор мирового судьи судебного участка № *** * * * от 

<

дата> в отношении ФИО1 оставить без изменения, частично удовлетворив апелляционное представление государственного обвинителя – помощника прокурора г* * * ФИО4

Апелляционное постановление может быть обжаловано в кассационном порядке в вышестоящий суд, в соответствии с главами 47.1 и 48.1 УПК РФ. 

Осужденный вправе ходатайствовать о своем участии в рассмотрении дела судом кассационной инстанции.

Судья О. А. Калмыкова 

Сызранский городской суд

* * *

* * *

* * *

* * *

* * *