Дело № 12-8/2017 

Р Е Ш Е Н И Е

 

по делу об административном правонарушении

г.Сергач 21 февраля 2017г.

Судья Сергачского районного суда Нижегородской области Гусев С.А.,

Рассмотрев дело об административном правонарушении, предусмотренном ч.2 ст.14.5 КоАП РФ в отношении ФИО1, с жалобой ФИО1 на постановление начальника межрайонной инспекции ФНС России №12 по Нижегородской области М. от 10.10.2016г., 

УСТАНОВИЛ:

10.10.2016г. начальником межрайонной инспекции ФНС России №12 по Нижегородской области М. было вынесено постановление по делу об административном правонарушении в отношении ФИО1 

Согласно данному постановлению, ФИО1 привлечен к административной ответственности по ч.2 ст.14.5 КоАП РФ в виде штрафа в размере *** рублей.

09.11.2016г. ФИО1 обратился в Сергачский районный суд с жалобой на указанное постановление.

Согласно ч.1 ст.30.3 КоАП РФ жалоба на постановление по делу об административном правонарушении может быть подана в течение 10 суток со дня вручения или получения копии постановления. 

Как следует из представленных документов, копию постановления от 10.10.2016г. ФИО1 получил 25.10.2016г. Жалоба направлена в суд 03.11.2016г. Таким образом, жалоба подана без нарушения срока.

13.12.2016г. Сергачским районным судом была рассмотрена жалоба ФИО1 Жалоба удовлетворена, производство по делу об административном правонарушении прекращено.

Межрайонная инспекция ФНС России №12 по Нижегородской области обжаловала решение Сергачского районного суда от 13.12.2016г. в Нижегородский областной суд.

Решением судьи Нижегородского областного суда от 18.01.2017г. решение Сергачского районного суда от 13.12.2016г. отменено и дело направлено в Сергачский районный суд на новое рассмотрение.

ФИО1 в судебное заседание не явился, уведомлен надлежащим образом (л.д. ). 

Как следует из жалобы, ФИО1 считает постановление о назначении административного наказания незаконным и подлежащим отмене по следующим основаниям.

1. В действиях АО «СпортБет» и соответственно его генерального директора ФИО1 отсутствует состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.5 КоАП.

Налоговый орган установил, что АО «СпортБет» нарушило п.1 ст. 1.2 ФЗ «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием электронных средств платежа» от 2.05.2003г. №54-ФЗ.

Данный пункт гласит, что «Контрольно-кассовая техника применяется на территории Российской Федерации в обязательном порядке всеми организациями и индивидуальными предпринимателями при осуществлении ими расчетов, за исключением случаев, установленных настоящим Федеральным законом».

Налоговым органом, при вынесении постановления, не учтено, что данная норма была внесена ФЗ № 290-ФЗ «О внесении изменений в ФЗ «О применении ККТ при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт» и отдельные законодательные акты РФ» от 03.07.2016 г.

П. 9 ст. 7 ФЗ № 290-ФЗ устанавливает: «В случае, если организации или индивидуальные предприниматели в соответствии с Федеральным законом от 22 мая 2003 года N 54-ФЗ «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием электронных средств платежа» (в редакции, действовавшей до дня вступления в силу настоящего Федерального закона) вправе не применять контрольно-кассовую технику, такое право сохраняется за ними до 1 июля 2018 года».

В редакции, действовавшей до дня вступления в силу ФЗ 290-ФЗ, не было установлено обязанности, использовать ККТ при любых расчетах.

Обязанность использовать ККТ в редакции закона, действующей до 03.07.2016г., звучала так: «Контрольно-кассовая техника, включенная в Государственный реестр, применяется на территории Российской Федерации в обязательном порядке всеми организациями и индивидуальными предпринимателями при осуществлении ими наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт в случаях продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг».

Соответственно, закон требовал использовать ККТ не при любых расчетах, а только при оказании услуг.

Федеральным законом от 23.07.2013 N 198-ФЗ внесены изменения в отдельные законодательные акты Российской Федерации, в частности, в Налоговый кодекс РФ и Федеральный закон от 29.12.2006 N 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр» в части определения понятия «игорный бизнес» и «деятельность по организации и проведению азартных игр».

Так, абзац второй статьи 364 НК РФ изложен в следующей редакции: «игорный бизнес - предпринимательская деятельность по организации и проведению азартных игр, связанная с извлечением организациями доходов в виде выигрыша и (или) платы за проведение азартных игр».

Пункт 6 статьи 4 Федерального закона N 244-ФЗ изложен в следующей редакции: «деятельность по организации и проведению азартных игр - деятельность по оказанию услуг по заключению с участниками азартных игр основанных на риске соглашений о выигрыше и (или) по организации заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры».

Согласно указанным изменениям в законодательстве, деятельность по организации и проведению азартных игр с 21.01.2014г. приравнены к оказанию услуг, что, в свою очередь, является основанием для распространения на организаторов азартных игр положений Федерального закона N 54-ФЗ «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт» (далее - Федеральный закон N 54-ФЗ).

В соответствии с п.1 ст. 2 Федерального закона N 54-ФЗ, контрольно- кассовая техника, включенная в государственный реестр, применяется на территории Российской Федерации в обязательном порядке всеми организациями и индивидуальными предпринимателями при осуществлении ими наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт в случаях продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Оспариваемым постановлением заявителю вменено неприменение ККТ при выдаче денежных средств (выплаты выигрыша). При этом, из смысла оспариваемого постановления следует, что налоговый орган выплату выигрыша по результатам пари признает осуществлением организатором азартных игр, наличных денежных расчетов при оказании услуг, ссылаясь на ч. 1 ст. 1.2.

При этом, нормы законодательства о применении ККТ, о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр, обязанность организаторов азартных игр при выдаче денежных средств в качестве выплаты выигрыша применять ККТ не вытекает.

Согласно пункту 4 статьи 4 Федерального закона N 244-ФЗ, выигрыш - денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры. То есть, выигрыш не гарантирован, а обусловлен наступлением определенного результата азартной игры. При этом, выигрыш не обязательно должен и может быть только в виде денежных средств. Выигрыш может быть выплачен иным имуществом, в том числе передачей имущественных прав.

По смыслу Федерального закона N 54-ФЗ, в редакции действующей до 03.07.2016г., обязанность применения ККТ всех организаций и индивидуальных предпринимателей, наступает только при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт в случаях продажи товаров, выполнении работ или оказания услуг, то есть при одновременном наличии двух условий: денежные расчеты при оказании услуг.

В силу статьи 5 Федерального закона N 54-ФЗ, организации обязаны, в частности, выдавать покупателям (клиентам) при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт, в момент оплаты отпечатанные контрольно-кассовой техникой кассовые чеки. Между тем, выплата выигрыша организатором игры участнику игры, пусть даже в виде денежных средств, не является оплатой услуги, хотя бы потому, что участник игры никакой услуги букмекеру не оказывает.

В целях Федерального закона N 244-ФЗ, деятельность по организации и проведению азартных игр - деятельность по оказанию услуг по заключению с участниками азартных игр основанных на риске соглашений о выигрыше и (или) по организации заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры. То есть, услуга, оказываемая организатором азартных игр, выражается именно в заключении с участниками азартных игр основанных на риске соглашений о выигрыше, что исключает из «состава» услуги обязанность выплаты выигрыша в любом случае.

Таким образом, выплата выигрыша организатором азартных игр сама по себе услугой не является и к денежному расчету не относится, что исключало обязанность применения организаторами азартных игр в обязательном порядке ККТ.

В связи с этим, у букмекеров, в редакции закона № 54-ФЗ, действовавшей до 03.07.2016г., отсутствовала обязанность использовать ККТ при выплате выигрыша.

Законом отсутствие обязанности использовать ККТ при выплате выигрыша, продлено до 1.07.2018 г.

Следовательно, в действиях АО «СпортБет» и Генерального директора ФИО1 отсутствует состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.5 КоАП РФ.

ФИО1 просит суд отменить вынесенное в отношении него постановление МИФНС № 12 по Нижегородской области от 10.10.2016г. №38 и прекратить производство по делу.

Представитель Межрайонной ИФНС России № 12 по Нижегородской области в судебное заседание не явился. Имеется ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие представителя.

Как следует из отзыва, налоговый орган не согласен с доводами и требованиями ФИО1 Полагают, что в соответствии с действующим законодательством, организаторы азартных игр обязаны применять ККТ при осуществлении деятельности по организации и проведению азартных игр не только в случае приема денежных средств (приема ставок), но и в случае их выдачи (выплата выигрыша) (л.д.186).

Суд рассмотрел жалобу ФИО1 без участия заявителя и представителя налогового органа.

Изучив материалы дела, суд приходит к следующему.

В силу ст. 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом установлена административная ответственность.

В соответствии с ч. 2 ст. 14.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях неприменение в установленных федеральными законами случаях контрольно-кассовой техники влечет за собой административную ответственность.

Как установлено в судебном заседании, АО «СпортБет» осуществляет деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, а именно: принимает ставки на пари и производит выплату выигрышей, в соответствии с лицензией от 06.04.2009г. № 1, выданной ФНС России. Руководителем- генеральным директором АО «СпортБет», является ФИО1 (л.д.167-168).

Осуществляемый АО «СпортБет» вид предпринимательской деятельности регулируется Федеральным законом от 29.12.2006г. №244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».

Согласно ст.2 Федерального закона от 29.12.2006г. № 244-ФЗ, правовое регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, а также может осуществляться принятыми в соответствии с настоящим Федеральным законом иными нормативными правовыми актами.

Согласно ч.2 ст.3 указанного Закона, государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр в соответствии с настоящим Федеральным законом осуществляется Правительством Российской Федерации, федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации на осуществление функций по нормативно-правовому регулированию в сфере организации и проведения азартных игр, иными федеральными органами исполнительной власти Российской Федерации в пределах их компетенции, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, уполномоченными на осуществление функций по управлению игорными зонами.

Согласно ч.5 ст.6 Закона, организатор азартных игр обязан соблюдать установленные Правительством Российской Федерации в соответствии с настоящим Федеральным законом правила совершения операций с денежными средствами при организации и проведении азартных игр.

Согласно ст. ст. 2, 5 Федерального закона от 22 мая 2003 года N 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт", контрольно-кассовая техника, включенная в Государственный реестр, применяется на территории Российской Федерации в обязательном порядке всеми организациями и индивидуальными предпринимателями при осуществлении ими наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт в случаях продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Организации и индивидуальные предприниматели, применяющие контрольно-кассовую технику, обязаны выдавать покупателям (клиентам) при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт в момент оплаты отпечатанные контрольно-кассовой техникой кассовые чеки.

Статьей 4 Федерального закона от 29 декабря 2006 года N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" предусмотрено, что деятельность по организации и проведению азартных игр - это деятельность по оказанию услуг по заключению с участниками азартных игр основанных на риске соглашений о выигрыше и (или) по организации заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

Федеральным законом от 23 июля 2013 года N 198-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О физической культуре и спорте в Российской Федерации" и отдельные законодательные акты Российской Федерации в целях предотвращения противоправного влияния на результаты официальных спортивных соревнований" внесены изменения в Закон N 244-ФЗ, в соответствии с которыми деятельность по организации и проведению азартных игр определена как деятельность по оказанию услуг по заключению с участниками азартных игр основанных на риске соглашений о выигрыше и (или) по организации заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

Таким образом, деятельность по организации и проведению азартных игр представляет собой деятельность по оказанию услуг, которая подпадает под действие п. 1 ст. 2 Федерального закона от 22 мая 2003 года N 54-ФЗ. 

В целях реализации положений Федерального закона N 54-ФЗ, организаторы азартных игр обязаны осуществлять денежные расчеты с применением контрольно-кассовой техники при оказании услуг по организации и проведению азартных игр с 21 января 2014 года, что подтверждается письмом Министерства финансов Российской Федерации и Федеральной налоговой службы от 04.03.2014 N ЕД-4-2/3657- организаторы азартных игр обязаны применять контрольно-кассовую технику не только в случае приема денежных средств (прием ставок), но и в случае их выдачи (выплаты выигрыша).

Как следует из Определения Конституционного Суда Российской Федерации N 222-О от 09 июня 2005 года, применение контрольно-кассовой техники в предпринимательской деятельности служит ведению учета поступления и выдачи наличных денежных средств при совершении сделок, что отражается на определении налоговой базы и размере налогов, подлежащих уплате.

Как установлено в судебном заседании, в период с 15 по 19.08.2016г. Межрайонной ФНС России № 12 по Нижегородской области проведена проверка соблюдения Федерального закона от 22 мая 2003 года № 54-ФЗ « О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием электронных средств платежа» в пункте приема ставок по адресу: ****, принадлежащему АО «СпортБет» за период с 15 июля по 15 августа 2016 года. АО «СпортБет» осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, а именно: принимает ставки на пари и производит выплату выигрышей, в соответствии с лицензией от 06 апреля 2009 года № 1, выданной ФЦС России.

Для осуществления наличных денежных расчетов АО «СпортБет» в Межрайонной ИФНС России № 12 по Нижегородской области зарегистрирована контрольно-кассовая техника модели Меркурий-115К заводской № *** (регистрационный № *** от 16 ноября 2015 года).

В ходе проверки фискальных отчетов, суточных отчетов с гашением, справок-отчетов кассира-операциониста за период с 15 июля по 15 августа 2016 года выявлены факты неприменения контрольно-кассовой техники при выплате выигрышей. Выплата выигрышей производилась по расходным кассовым ордерам.

Всего было выплачено выигрышей за период с 15 июля по 15 августа 2016 года по расходным кассовым ордерам без применения контрольно- кассовой техники на общую сумму *** рублей.

Однако, выдача выигрыша по расходно- кассовым ордерам не освобождает юридическое лицо от возложенной на него законом обязанности по применению контрольно-кассовой техники. 

В ст. 2 Федерального закона от 22 мая 2003 года N 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт" установлен закрытый перечень видов деятельности, при осуществлении которых организации, в силу специфики своей деятельности либо особенностей своего местонахождения, вправе производить наличные денежные расчеты без применения контрольно-кассовой техники. Однако, букмекерская или иная игровая деятельность в этот перечень не включена.

При таких обстоятельствах применение контрольно-кассовой техники является обязательным не только при приеме ставок, но и при выплате выигрыша.

Как следует из выписки из Единого государственного реестра юридических лиц, генеральным директором АО «СпортБет» является ФИО1, который имеет право действовать от имени юридического лица без доверенности (л.д.167-168). Таким образом, ФИО1 является должностным лицом. Ослабив свои организационные и административно-хозяйственные функции, ФИО1 ненадлежащим образом исполнил свои должностные обязанности: имея возможность для выполнения требований закона, связанных с порядком работы с денежной наличностью и порядком ведения кассовых операций, не принял своевременно всех зависящих от него мер к устранению имеющихся нарушений.

Суд приходит к выводу, что доводы жалобы об отсутствии установленной законом обязанности применения контрольно-кассовой техники при выплате выигрыша необоснованны.

В соответствии с положениями части 2 статьи 14.5 КоАП РФ- неприменение контрольно-кассовой техники в установленных законодательством Российской Федерации о применении контрольно- кассовой техники случаях влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от одной четвертой до одной второй размера суммы расчета, осуществленного без применения контрольно-кассовой техники, но не менее десяти тысяч рублей.

Наказание ФИО1 назначено справедливое, в пределах санкции ч.2 ст.14.5 КоАП РФ.

Нарушений процессуальных требований при производстве по делу не допущено.

При таких обстоятельствах, оснований для отмены постановления Межрайонной ИФНС России № 12 по Нижегородской области от 10.10.2016 г. № 38 о привлечении ФИО1 к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.5 КоАП РФ - не имеется.

Руководствуясь п.1 ч.1 ст. 30.7 КоАП РФ,

Р Е Ш И Л :

Постановление Межрайонной ИФНС России № 12 по Нижегородской области от 10.10.2016 г. № 38 о привлечении ФИО1 к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.5 КоАП РФ в виде штрафа в размере **** рублей, оставить без изменения, а жалобу ФИО1 - без удовлетворения.

Решение может быть обжаловано в течение 10 дней с момента вынесения в Нижегородский областной суд путем подачи жалобы через Сергачский районный суд.

Судья: Гусев С.А.