Дело № 5-727/2020

(№ 5-1869/2019,

№ 5-2286/2019 

№ 5-2741/2019,

№ 5-422/2020) 

УИД:26RS0023-01-2019- 003959-78 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

22 мая 2020 года город Минеральные Воды 

Судья Минераловодского городского суда Ставропольского края О.М. Чебанная, рассмотрев в открытом судебном заседании дело об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст. 18.15 КоАП РФ, в отношении ИП ФИО1 (ИНН .............., ОГРН .............., юридический адрес: ..............,

УСТАНОВИЛ:

16.07.2019 на основании проверки КУСП №11211 от 13.07.2019 инспектором отдела по вопросам миграции отдела МВД России по Минераловодскому городскому округу ФИО2 было возбуждено дело об административном правонарушении в отношении ИП ФИО1 по ч.1 ст. 18.15 КоАП РФ.

Поводом и основанием для возбуждения данного дела об административном правонарушении послужили обстоятельства, выявленные в ходе рассмотрения материала проверки КУСП № 11211 от 16.06.2019 (по материалам дела от 13.07.2019), а именно было установлено, что ИП ФИО1 осуществляя предпринимательскую деятельность в кафе «Гянджа» по адресу: Минераловодский городской округ, 

<

...>, допустила халатность, выразившиеся в том, что привлекла к трудовой деятельности гражданина .............. ФИО3, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, в качестве «официанта» при этом согласно патента, выданного на имя ФИО3, профессия указана – «подсобный рабочий», т.е. не имеющего разрешения на работу (патент) в качестве «официанта» в нарушение требований п.4 ст.13 ФЗ от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ», ст.20 Постановления Правительства от 15.11.2006 №681 (утратило силу с 01.12.2010).

15.08.2019 инспектором отдела по вопросам миграции ОМВД России по Минераловодскому городскому округу ФИО2 был составлен протокол ЮЛ № 680 об административном правонарушении в отношении ИП ФИО1 по ч.1 статье 18.15 КоАП РФ.

По неустановленным материалами дела причинам, подлинник протокола ЮЛ № 680 от 15.08.2019 был утрачен.

В дальнейшем, 21.08.2019 материалы дела вместе с ксерокопией протокола были направлены в Минераловодский городской суд для рассмотрения по существу.

Определением судьи от 21.08.2019 материалы дела об административном правонарушении в отношении ИП ФИО1 по ч.1 статье 18.15 КоАП РФ возвращены для устранения недостатков, в том числе ввиду отсутствия подлинника протокола по делу (л.д. 60).

16.10.2019 материалы дела были повторно направлены в Минераловодский городской суд, при этом к материалам приложен новый протокол от 12.10.2019, составленный в отсутствие лица ИП ФИО1 и в отсутствии сведений о надлежащем извещении лица, в отношении которого ведется производство по делу, о составлении протокола 12.10.2019. 

Определением судьи от 16.10.2019 материалы дела об административном правонарушении в отношении ИП ФИО1 по ч.1 статье 18.15 КоАП РФ повторно возвращены для устранения недостатков (л.д. 132-134).

13.12.2019 материалы были снова направлены в Минераловодский городской суд, при этом к материалам приложена копия протокола от первоначальной даты – 15.08.2019, с уже внесенными в данную копию дополнениями и изменениями без указания кем и когда внесены сведения о гражданине .............. ФИО3, а также в отсутствие сведений о надлежащем уведомлении ИП ФИО1 о внесении данных дополнений.

Определением судьи от 13.12.2019 материалы дела об административном правонарушении в отношении ИП ФИО1 по ч.1 статье 18.15 КоАП РФ возвращены для устранения недостатков (л.д. 76).

13.02.2020 материалы были повторно направлены в Минераловодский городской суд, при этом к материалам приложен уже дубликат протокола от первоначальной даты – 15.08.2019, однако не являющийся тождественному первоначальному документу (копии первоначального протокола). 

Определением судьи от 13.02.2020 материалы дела об административном правонарушении в отношении ИП ФИО1 по ч.1 статье 18.15 КоАП РФ возвращены для устранения недостатков (л.д.92).

18.03.2020 материалы дела были повторно направлены в Минераловодский городской суд, при этом к материалам приложен протокол от первоначальной даты – 15.08.2019, (предположительно восстановленный на основании приказа начальника ОВМ ФИО4), с внесением в дальнейшем в него изменений от 03.03.2020. 

Дело принято к производству судьи для рассмотрения по существу.

Лицо, в отношении которого ведется производство по делу ИП ФИО1, ее защитник Мичева В.С. будучи надлежащим образом уведомлены о времени и месте рассмотрения дела, в судебное заседание не явились, представлены ходатайства о рассмотрении дела в их отсутствие, а также письменные возражения относительно обстоятельств дела.

Изучив материалы дела об административном правонарушении, выяснив позицию лица, привлекаемого к административной ответственности, судья приходит к следующему.

Статьей 24.1 КоАП РФ установлено, что задачами производства по делам об административных правонарушениях являются всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом, обеспечение исполнения вынесенного постановления, а также выявление причин и условий, способствовавших совершению административных правонарушений.

В соответствии со ст. 26.1 КоАП РФ в числе прочих обстоятельств по делу об административном правонарушении выяснению подлежат, наличие события административного правонарушения; лицо, совершившее противоправные действия (бездействие), за которые данным Кодексом или законом субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность; виновность лица в совершении административного правонарушения; обстоятельства, исключающие производство по делу об административном правонарушении; иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Исходя из положений ч. 1 ст. 1.6 КоАП РФ обеспечение законности при применении мер административного принуждения предполагает не только наличие законных оснований для применения административного наказания, но и соблюдение установленного законом порядка привлечения лица к административной ответственности.

Доказательствами по делу об административном правонарушении в соответствии со ст. 26.2 КоАП РФ являются любые фактические данные, на основании которых устанавливаются наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

В соответствии с ч. 1 ст. 28.2 КоАП РФ о совершении административного правонарушения составляется протокол, за исключением случаев, предусмотренных ст. 28.4, ч.1 и 3 ст. 28.6 названного Кодекса.

Исходя из смысла ч. 2 ст. 26.2 КоАП РФ и ст. 28.2 КоАП РФ, протокол об административном правонарушении является основополагающим доказательством, удостоверяющим факт совершения административного правонарушения, в котором указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, фамилии, имена, отчества, адреса места жительства свидетелей и потерпевших, если имеются свидетели и потерпевшие, место, время совершения и событие административного правонарушения, статья указанного Кодекса или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение, объяснение физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело, иные сведения, необходимые для разрешения дела (ч. 2 ст. 28.2 КоАП РФ).

При составлении протокола об административном правонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также иным участникам производства по делу разъясняются их права и обязанности, предусмотренные настоящим Кодексом, о чем делается запись в протоколе (ч.3 ст. 28.2 КоАП РФ).

В силу ч. 4 ст. 28.2 КоАП РФ физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу.

Согласно ч. 6 ст. 28.2 КоАП РФ физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также потерпевшему вручается под расписку копия протокола об административном правонарушении.

В случае неявки физического лица, или законного представителя физического лица, или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие. Копия протокола об административном правонарушении направляется лицу, в отношении которого он составлен, в течение трех дней со дня составления указанного протокола (ч. 4.1 ст. 28.2 КоАП РФ).

Толкование положений чч. 4, 4.1, 6 ст. 28.2 КоАП РФ в их системной взаимосвязи позволяет прийти к выводу о том, что изменения ранее внесенных в протокол об административном правонарушении (иные процессуальные документы, составленные при возбуждении дела) сведений производятся в присутствии лица, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении. В его отсутствие такие изменения могут быть внесены в процессуальные акты только при наличии сведений о надлежащем извещении такого лица.

Иное толкование вышеприведенных норм Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях означало бы нарушение прав лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении.

Таким образом, указанными выше нормами лицу, привлекаемому к административной ответственности, обеспечивается правовая возможность для защиты прав и законных интересов и непосредственное участие его при составлении протокола по делу об административном правонарушении, иных процессуальных документов, и внесении изменений в такие процессуальные акты. В связи с изложенным, административный орган не вправе в одностороннем порядке самовольно составлять, либо вносить изменения в указанные протоколы.

Учитывая, что КоАП РФ определяет протокол об административном правонарушении как основополагающее доказательство по делу, в котором зафиксирован факт совершения административного правонарушения и приводятся основания для привлечения лица к административной ответственности, то указанный процессуальный документ может быть представлен в дело только в подлиннике.

Представление в материалы дела копии протокола об административном правонарушении в отсутствии в деле его оригинала, в том числе в случае его утраты, препятствует установлению достоверности указанного процессуального документа, в связи с чем изложенные в нем обстоятельства, относящиеся к событию административного правонарушения, не могут считаться доказанными.

Более того, внесение каких-либо изменений, дополнений в ксерокопию протокола, тем более в отсутствии лица, в отношении которого ведется производство по делу, действующим законодательством не предусмотрено и полностью противоречит вышеизложенным нормам КоАП РФ. 

Как установлено материалами дела, изначально составленный протокол по делу об административном правонарушении от 15.08.2019 в отношении ИП ФИО1 был утрачен административным органом при неизвестных обстоятельствах.

В дальнейшем в Минераловодский городской суд административным органом несколько раз направлялись копия протокола от 15.08.2019, дубликат протокола от 15.08.2019, новый протокол от 12.10.2019, а затем снова протокол от 15.08.2019, при этом каждый раз в указанные процессуальные документы вносились различные изменения, а новый протокол от 12.10.2019 был составлен в отсутствие лица в отношении которого ведется производство по делу, что являлось основанием для неоднократного возвращения материалов должностному лицу, составившему протокол для устранения недостатков. 

При этом, устранение недостатков протокола административным органом выражалось во внесении дополнений в ксерокопии утраченного протокола от 15.08.2019, затем в составлении нового протокола от 12.10.2019 без надлежащего уведомления лица в отношении которого ведется производство по делу, а затем в восстановлении протокола от 15.08.2019 с уже внесенными в эту ксерокопию изменениями.

Таким образом, в материалах дела в отношении одного события АП имеется четыре документа, составленные административным органом как протоколы об административном правонарушении (ксерокопия от 15.08.2019 с внесенными в нее изменениями 12.10.2019 (л.д.64), дубликат протокола от 15.08.2019 с внесенными изменениями от 04.02.2020 (л.д.1а), протокол от 12.10.2019 (л.д. 155), протокол от 15.08.2019 (предположительно восстановленный) с внесенными изменениями от 03.03.2020 (л.д.1).

Вместе с тем, подобное устранение недостатков протокола не отвечает требованиям Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. 

Такие недостатки подлежали устранению только путем внесения в подлинник протокола соответствующих исправлений и дополнений, а в случае невозможности (утраты документа) путем составления нового протокола, с соблюдением требований ст. 28.2 КоАП РФ и обеспечением установленных данной нормой и ст. 25.1 КоАП РФ гарантий прав защиты лица, в отношении которого возбуждено производство по делу об административном правонарушении, что неоднократно разъяснялось должностному лицу в определениях о возвращении материалов для устранения недостатков протокола. 

Требования ст. 28.2 КоАП РФ при внесении изменений в восстановленную ксерокопию протокола об административном правонарушении должностным лицом нельзя считать исполненными.

Более того, при составлении материалов и копий (дубликатов) протоколов, в нарушение требований ч.3 ст. 28.2 КоАП РФ лицу в отношении которого ведется производство по делу права и обязанности не разъяснялись. 

В соответствии с п. 18 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 марта 2005 года № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» при рассмотрении дела об административном правонарушении собранные по делу доказательства должны оцениваться в соответствии со ст. 26.11 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, а также с позиции соблюдения требований закона при их получении (ч. 3 ст. 26.2 КоАП РФ).

Нарушением, влекущим невозможность использования доказательств, может быть признано, в частности, получение объяснений потерпевшего, свидетеля, лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, которым не были предварительно разъяснены их права и обязанности, предусмотренные частью 1 статьи 25.1, частью 2 статьи 25.2, частью 3 статьи 25.6 КоАП РФ.

Из содержания ксерокопии протокола об административном правонарушении от 15.08.2019 (л.д. 64) усматривается, что ФИО1 в нарушение требований действующего законодательства не были разъяснены положения ст. 25.1 КоАП РФ.

В соответствующей графе об ознакомлении с положениями указанных статей подпись ФИО1 отсутствует, расписка о разъяснении прав лицу, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, при составлении иных процессуальных документов по настоящему делу, в материалах дела также отсутствует.

Также в материалы дела не содержат доказательств направления в адрес ФИО1 приобщенной к материалам дела повестки о вызове лица для уведомления об изменении и дополнении в протоколе на 12.10.2019 (дата когда был составлен новый протокол) (л.д. 69), в которой содержатся положения о разъяснении прав. 

Изложенное свидетельствует о том, что ФИО1 не была осведомлена об объеме предоставленных ей процессуальных прав, что повлекло нарушение ее права на защиту.

В связи с чем, после утраты подлинника протокола, изначально составленного в нарушение требований ст. 28.2 КоАП РФ, дальнейшие извещения лица в отношении которого ведется производство по делу о необходимости явки в отдел для внесения изменений в несуществующие (утраченные) документы (л.д. 78), для восстановления протокола с уже внесенными дополнениями в ксерокопию (л.д. 84), восстановление протокола в отсутствие лица в отношении которого ведется производство по делу (по приказу от 21.02.2020) и дальнейшее извещение для внесения изменений в уже восстановленный протокол (л.д. 85) - не соответствуют требованиям КоАП РФ.

Оснований полагать, что порядок привлечения лица к административной ответственности (который должен быть аналогичен порядку составления истинных процессуальных документов) был соблюден, не имеется.

Согласно ч. 3 ст. 26.2 КоАП РФ не допускается использование доказательств по делу об административном правонарушении, если указанные доказательства получены с нарушением закона.

Поскольку ранее материалы дела уже неоднократно возвращались инспектору отдела по вопросам миграции Отдела МВД России по Минераловодскому городскому округу ФИО2 для устранения недостатков и после повторного поступления материалов в суд 18.03.2020 были приняты к производству для рассмотрения по существу, возвращение протокола для устранения недостатков после начала рассмотрения дела об административном правонарушении нормами КоАП РФ не предусмотрено (так как возможно только при подготовке дела к судебному рассмотрению п.4 ч.1 ст. 29.4 КоАП РФ).

При этом устранение существенных недостатков, допущенных при составлении процессуальных документов (копий, дубликатов протоколов и т.д.) при рассмотрении дела судьей по существу невозможно.

Нарушение процессуальных требований Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, допущенное при составлении протоколов об административном правонарушении, является существенным, влекущим нарушение права на защиту лица, в отношении которого возбуждено производство по делу, и признание данного доказательства недопустимым.

На основании вышеизложенного процессуальные документы, имеющиеся в материалах дела – протокол № 680 от 15.08.2019 с внесенными изменениями (предположительно восстановленный (л.д. 1), протокол № 680 от 15.08.2019 (дубликат) с внесенными рукописными изменениями (л.д. 1а), копия протокола № 680 от 15.08.2019 с внесенными рукописными изменениями (л.д. 64) копия протокола № 680 от 12.10.2019 об административном правонарушении (л.д. 155) - подлежат признанию недопустимыми доказательствами по настоящему делу об административном правонарушении, так как составлены с нарушением требований названного Кодекса.

Такие доказательства не могут быть положены в основу выводов о виновности лица в совершении противоправного деяния.

Согласно п. 13 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 № 5 (ред. от 19.12.2013) "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" при рассмотрении дел об административных правонарушениях, а также по жалобам на постановления или решения по делам об административных правонарушениях судья должен исходить из закрепленного в статье 1.5 КоАП РФ принципа административной ответственности - презумпции невиновности лица, в отношении которого осуществляется производство по делу. Реализация этого принципа заключается в том, что лицо, привлекаемое к административной ответственности, не обязано доказывать свою невиновность, вина в совершении административного правонарушения устанавливается судьями, органами, должностными лицами, уполномоченными рассматривать дела об административных правонарушениях. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, должны толковаться в пользу этого лица.

В данном случае при отсутствии подлинника протокола об административном правонарушении, при установленном факте грубых существенных нарушений норм КоАП РФ при составлении и внесении изменений в процессуальные документы, доказанность вины лица, в отношении которого ведется производство по делу не установлена, а обстоятельства совершения правонарушения и иные доказательства вины лица, оценке судьей при рассмотрении дела в соответствии со ст. 26.11 КоАП РФ не подлежат. 

Согласно ч. 1 ст. 29.9 КоАП РФ по результатам рассмотрения дела об административном правонарушении может быть вынесено постановление: 1) о назначении административного наказания; 2) о прекращении производства по делу об административном правонарушении.

В соответствии с п. 1 ч. 1.1 ст. 29.9 КоАП РФ постановление о прекращении производства по делу об административном правонарушении выносится в случае наличия хотя бы одного из обстоятельств, предусмотренных ст. 24.5 настоящего Кодекса.

Согласно п. 2 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению в случае отсутствия состава административного правонарушения.

В данном случае, ввиду отсутствия протокола, признанного недопустимым доказательством, как основополагающего доказательства, удостоверяющего факт совершения административного правонарушения, как данного протокола по делу, судья приходит к выводу о наличии оснований для прекращении производства по делу в соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ, в связи с отсутствием состава административного правонарушения.

Руководствуясь п.2 ч.1 ст. 29.9, ст. 29.10 КоАП РФ, судья

ПОСТАНОВИЛ:

Производство по делу об административном правонарушении в отношении ИП ФИО1 по части 1 статьи 18.15 КоАП РФ прекратить на основании с п. 2 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ в связи с отсутствием состава административного правонарушения.

Постановление может быть обжаловано в Ставропольский краевой суд в течение десяти суток со дня вручения или получения копии постановления правонарушителем, путем подачи жалобы через Минераловодский городской суд.

Судья - подпись

Копия верна : 

судья – 

Дело № 5-727/2020

(№ 5-1869/2019,

№ 5-2286/2019 

№ 5-2741/2019,

№ 5-422/2020) 

УИД:26RS0023-01-2019- 003959-78