Судья 1 инстанции Власенко О.В. Дело № 44у-11/2018

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

суда кассационной инстанции

город Магадан 13 декабря 2018 года

Президиум Магаданского областного суда в составе:

председательствующего: Мирошниковой С.В.,

членов президиума: Лапшина П.В. и Бежевцовой Н.В.,

при секретаре Родионовой Е.И.,

с участием: 

заместителя прокурора Магаданской области Серегиной Е.В., 

защитника осужденного ФИО1 - адвоката Смицкого Ю.А., представившего удостоверение адвоката №... от 

<

дата> и ордер №... от 

<

дата>, 

рассмотрел в открытом судебном заседании кассационное представление заместителя прокурора Магаданской области Серегиной Е.В. на приговор Ольского районного суда Магаданской области от 18 сентября 2018 года.

Заслушав доклад судьи Магаданского областного суда Бесчастной И.Е., изложившей содержание судебного решения, доводы кассационного представления и постановления о передаче кассационного представления для рассмотрения в суд кассационной инстанции, мнение заместителя прокурора Магаданской области Серегиной Е.В., поддержавшей доводы кассационного представления, выступление адвоката Смицкого Ю.А. об отсутствии оснований для изменения приговора суда, президиум

установил:

приговором Ольского районного суда от 18 сентября 2018 года

ФИО1, 

<

.......>:

- 12 июля 2018 года приговором Ольского районного суда Магаданской области по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима,

осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием, назначенным приговором Ольского районного суда Магаданской области от 12 июля 2018 года, окончательно назначено ФИО1 наказание в виде лишения свободы сроком на 5 лет с отбыванием в исправительной колонии общего режима, с исчислением срока наказания с 18 сентября 2018 года.

На основании п. «б» ч.3.1 ст.72 УК РФ время содержания под стражей ФИО1 с 13 июня 2018 года по 28 августа 2018 года (включительно), а также с 18 сентября 2018 года до дня вступления настоящего приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. 

Приговором суда разрешен вопрос о судьбе вещественных доказательств и процессуальных издержках. 

В апелляционном порядке приговор не обжаловался. 

В кассационном представлении заместитель прокурора Магаданской области Серегина Е.В. ставит вопрос об отмене приговора в части зачета в срок наказания времени содержания ФИО1 под стражей в связи с существенным нарушением уголовного закона. 

В обоснование доводов указывает, что при принятии решения о зачете срока содержания ФИО1 под стражей в срок лишения свободы суд руководствовался положениями п.«б» ч.3.1 ст.72 УК РФ и произвел зачет из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. 

Однако, в соответствии с ч.3.2 ст.72 УК РФ в отношении лиц, осужденных за преступления, предусмотренные ч.2 ст.228 УК РФ, срок содержания под стражей засчитывается в сроки лишения свободы из расчета один день за один день.

ФИО1 осужден приговорами Ольского районного суда от 12 июля 2018 года и от 18 сентября 2018 года по ч.2 ст.228 УК РФ, в связи с чем положения п.«б» ч.3.1 ст.72 УК РФ не подлежали применению. В результате неправильного применения нормы уголовного закона ФИО1 излишне зачтено в срок отбывания наказания 46 дней, что уменьшило размер наказания в виде лишения свободы, подлежащего к отбытию осужденным. 

Просит отменить приговор в данной части и направить уголовное дело на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе суда. 

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, президиум приходит к следующему.

В силу ст.401.1 УПК РФ при рассмотрении кассационных жалобы, представления суд кассационной инстанции проверяет только законность судебных решений, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального права (вопросы права).

Согласно ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

При этом по смыслу закона круг оснований для отмены или изменения судебного решения в кассационном порядке ввиду существенного нарушения уголовного закона (неправильного его применения) и (или) существенного нарушения уголовно-процессуального закона ограничен лишь такими нарушениями, которые повлияли на исход уголовного дела, то есть на правильность его разрешения по существу; таким нарушением, в частности, может быть неправильное применение норм Общей части УК РФ при назначении наказания.

По данному делу допущены нарушения, подпадающие под указанные критерии.

Приговором Ольского районного суда Магаданской области от 18 сентября 2018 года ФИО1 осужден за совершение преступления, предусмотренного ч.2 ст.228 УК РФ. Окончательное наказание ФИО1 назначено по правилам ч.5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием, назначенным по приговору Ольского районного суда от 12 июля 2018 года, которым ФИО1 также осужден по ч.2 ст.228 УК РФ. 

Приговор Ольского районного суда от 18 сентября 2018 года вступил в законную силу 2 октября 2018 года. 

Из материалов уголовного дела видно, что ФИО1 содержался под стражей по настоящему уголовному делу в период с 13 июня 2018 года по 7 августа 2018 года в связи с избранной ему мерой пресечения в виде заключения под стражу по постановлению Ольского районного суда от 13 июня 2018 года (т.2 л.д.71-73, 128-129).

С 8 августа 2018 года по 29 августа 2018 года ФИО1 содержался в ФКУ СИЗО-1 УФСИН России по Магаданской области в связи с избранной ему мерой пресечения в виде заключения под стражу приговором Ольского районного суда от 12 июля 2018 года, вступившим в законную силу 29 августа 2018 года. 

Согласно приговору Ольского районного суда от 18 сентября 2018 года суд зачел срок содержания ФИО1 под стражей в период с 13 июня 2018 года по 28 августа 2018 года (включительно), а также с 18 сентября 2018 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима на основании п.«б» ч.3.1 ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года №186-ФЗ). 

Согласно требованиям ч.3.2 ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года №186-ФЗ) время содержания под стражей лиц, осужденных за совершение преступления, предусмотренного ч.2 ст.228 УК РФ, засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день.

Однако судом первой инстанции подлежащая применению норма уголовного закона не применена. 

Учитывая, что приговорами Ольского районного суда от 18 сентября 2018 года и от 12 июля 2018 года ФИО1 осужден по ч.2 ст.228 УК РФ, суду первой инстанции при разрешении вопроса о зачете срока содержания осужденного под стражей следовало руководствоваться положениями ч.3.2 ст.72 УК РФ, а не п.«б» ч.3.1 ст.72 УК РФ. 

Кроме того, приговор Ольского районного суда Магаданской области от 12 июля 2018 года вступил в законную силу 29 августа 2018 года, следовательно, срок содержания ФИО1 под стражей подлежал зачету с 13 июня 2018 года по 29 августа 2018 года включительно, а не по 28 августа 2018 года, как указано судом в приговоре.

Допущенное судом нарушение затрагивает вопрос срока отбывания назначенного наказания, является существенным, повлиявшим на исход дела, а потому в соответствии с ч.1 ст.401.15, ст.401.6 УПК РФ служит основанием отмены приговора в части зачета времени содержания осужденного ФИО1 под стражей в срок лишения свободы. Дело в этой части следует направить на новое рассмотрение в порядке п. 11 ст. 397 УПК РФ.

Руководствуясь ст.ст.401.14, 401.15 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, президиум

постановил:

кассационное представление заместителя прокурора Магаданской области Серегиной Е.В. удовлетворить.

Приговор Ольского районного суда Магаданской области от 18 сентября 2018 года в части зачета срока содержания осужденного ФИО1 под стражей в срок лишения свободы отменить, уголовное дело в этой части направить в Ольский районный суд на новое рассмотрение в порядке п.11 ст.397 УПК РФ в ином составе суда.

В остальной части приговор Ольского районного суда от 18 сентября 2018 года в отношении ФИО1 оставить без изменения.

Председательствующий