Дело №

Р Е Ш Е Н И Е

по жалобе на постановление по делу об административном

правонарушении

23 июля 2019 года город-курорт Анапа 

Анапский городской суд Краснодарского края в составе:

судьи Грошковой В.В.,

при секретаре Сидоренко В.А.,

с участием представителя заявителя председателя жилищно-строительного кооператива «Тираспольская 1» ФИО1- ФИО2, 

рассмотрев в открытом судебном заседании жалобу председателя жилищно-строительного кооператива «Тираспольская 1» на постановление №-№ Департамента по надзору в строительной сфере Краснодарского края от ДД.ММ.ГГГГ по делу об административном правонарушении в отношении председателя Жилищно-строительного кооператива « Тираспольская 1» ФИО1 по части 4 статьи 19.5 КоАП РФ, 

у с т а н о в и л :

Председатель жилищно-строительного кооператива Тираспольская 1» ФИО1 обратилась в суд с жалобой на постановление №-№ Департамента по надзору в строительной сфере Краснодарского края от ДД.ММ.ГГГГ по делу об административном правонарушении в отношении председателя Жилищно-строительного кооператива «Тираспольская 1» ФИО1 по ч. 4 ст. 19.5 КоАП РФ. 

В обоснование жалобы указала, что с постановлением о привлечении к административной ответственности не согласна, поскольку она была проведена при наличии решения Анапского городского суда по делу № от ДД.ММ.ГГГГ, которым было отменено постановление №-№ Департамента по надзору в строительной сфере Краснодарского края от ДД.ММ.ГГГГ по делу об административном правонарушении в отношении председателя ЖСК « Тираспольская 1» ФИО1 по ч. 4 ст. 19.5 КоАП РФ, производство по делу прекращено за отсутствием в её действиях состава административного правонарушения. 

Также указала, что судом было уже установлено, что председатель ЖСК «Тираспольская1» ФИО1 обращалась в службу техподдержки для установления причин невозможности внесения сведений на сайт и ей был дан ответ, что для корректной работы необходимо дождаться выхода новой версии плагина 3.0.4, которая пока проходит тестирование.

При этом в судебном заседании было установлено, что заявителем принимались меры к исполнению предписания, принимались активные меры для устранения технических неисправностей, послуживших причиной невозможности внесения вышеуказанных сведений в системе ГИС ЖКХ по адресу: www.dom.gosuslugi.ru, что подтверждается представленными скриншотами переписки со службами техподдержки сайта, о чем было сообщено должностному лицу. Судом также было установлено, что реальной технической возможности для устранения неисправностей у заявителя не имелось.

Таким образом в силу изложенного у заявителя реальной возможности исполнить предписание в установленный срок не имелось.

Заявитель указывает, что данное судебное решение имеет преюдициальную силу при рассмотрении настоящего дела.

Также заявитель ссылается на то, что основания для проведения внеплановой проверки ЖСК «Тираспольская 1» отсутствуют, что в случае её проведения является грубым нарушением требований Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ N 294-ФЗ и безусловным признаком недействительности результатов проверки (ч. 2 ст. 20 данного Закона).

Согласно части 1 статьи 20 Федерального закона № 294-ФЗ результаты проверки, проведенной органом государственного контроля (надзора), органом контроля с грубым нарушением установленных Законом N 294-ФЗ требований к организации и проведению проверок, не могут являться доказательствами нарушения юридическим лицом обязательных требований, и подлежат отмене судом на основании заявления юридического лица.

Согласно части 2 статьи 20 указанного Закона к грубым нарушениям относится нарушение требований, описанных в настоящем заявлении, предусмотренных: частями 2,3 (в части отсутствия оснований проведения плановой проверки), частью 12 статьи 9 и частью 16 (в части срока уведомления о проведении проверки) статьи 10 настоящего Федерального закона; пунктом 2 части 2, частью 3 (в части оснований проведения внеплановой выездной проверки), частью 5 (в части согласования с органами прокуратуры внеплановой выездной проверки в отношении юридического лица) статьи 10 настоящего Федерального закона; пунктом 3 (в части требования документов, не относящихся к предмету проверки), частью 4 статьи 16 настоящего Федерального закона (в части непредставления акта проверки).

Следовательно проверка соблюдения требований жилищного законодательства в отношении ЖСК была проведена с грубыми нарушениями требований Федерального закона № 294-ФЗ.

Закон обязывает при применении наказания учитывать как отягчающие, так и смягчающие вину обстоятельства, Департамент эти требования КоАП Российской Федерации при рассмотрении административного материала не выполнил.

Также заявитель указывает, что ЖСК «Тираспольская 1» создан в соответствии с требованиями статьи 123.1. ЖК РФ, он осуществляет свою деятельность за счет средств членов кооператива, предпринимательской деятельностью не занимается, что так же отражено в Уставе кооператива. Расходы, не предусмотренные сметой строительства. отразятся на себестоимости строительства жилого дома и личном бюджете членов жилищного кооператива. Кооператив получил под строительство земельный участок и незавершенное строительством здание (44% готовности) с его обманутыми дольщиками, поэтому строительство ведется в жестких экономических рамках и проведения различных внеплановых проверок. Это положение кооператива является одним из смягчающих вину обстоятельств.

Кроме того заявитель жалобы указывает, что она неоднократно сообщала работникам Департамента по надзору в строительной сфере Краснодарского края о том, что не имеет возможности внести сведения о ЖСК на портал «ГИС ЖКХ» по независящим от неё причинам. 

03.09.2018г. в адрес Анапского межрайонного прокурора, Руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю, а также в адрес руководителя департамента по надзору в строительной сфере Краснодарского края было выслано заявление о проведении проверки, выяснении причин указания порталом «ГИС ЖКХ» сведений о недействительности сертификата электронного ключа, поскольку ЖСК « Тираспольская 1» на постоянной основе выгружает всю необходимую информацию на портал «ГИС ЖКХ», однако портал указывает на мнимую недействительность сертификата электронного ключа, предоставленного Кооперативу ООО «Микротрейд» (г.Краснодар), и пользователь не может войти на портал, несмотря на то, что при проверке данного сертификата на подлинность указано, что никаких проблем не имеется.

Также заявитель указал, что в переписке имеется указание на то, что в настоящее время по вопросу правильности размещения информации о ЖСК «Тираспольская 1» на портале «ГИС ЖКХ» проводится проверка департаментом по надзору в строительной сфере Краснодарского края, поэтому Кооператив снимает с себя ответственность за неразмещение необходимой информации на данном портале, так как это происходит не по вине ЖСК. 

Заявитель указывает, что 24.09.2018г. было выслано заявление о приостановлении проверок ЖСК «Тираспольская 1». Кроме того 5.10.2018г. было выслано дополнение к ранее поданному заявлению, где сообщили, что служба поддержки портала «ГИС «Госуслуги» дала ответ на запрос № №, где сообщено, что проблема с входом на портал происходит именно по вине их работников, и для корректной работы необходимо дождаться выхода новой версии плагина 3.0.4, которая пока проходит тестирование..

Заявитель указывает, что после получения вышеуказанных сведений, она повторно обратилась с заявлением о приостановлении производства по возбужденным в отношении ЖСК административным делам до выхода новой версии плагина 3.0.4, либо о прекращении возбужденных административных дел, поскольку не имеется возможности войти на сайт «ГИС ЖКХ» через портал «ГИС «Госуслуги» по независящим от неё причинам. Однако ответа на её заявления не поступило.

В связи с чем заявитель полагает, что дело подлежит прекращению за отсутствием в её действиях события и состава, объективной стороны правонарушения, ответственность за совершение которого установлена ч.4 ст.19.5 КоАП РФ.

Ссылаясь на приведенное председатель ЖСК «Тираспольская 1» просит суд восстановить срок на обжалование постановления №-вдп/2018/984 от 11.12.18г. о назначении административного наказания, отменить постановление №-№ от 11.12.18г. о назначении административного наказания Председателю ЖСК «Тираспольская 1» - ФИО1 и производство по делу - прекратить.

В судебном заседании представитель заявителя – ФИО2, действующий на основании доверенности, просил восстановить срок на обжалование постановления в связи с тем, что копия обжалуемого постановления была получена лишь 10.01.2019г. в связи командировкой и новогодними праздниками. При этом жалобу поддержал по основаниям, указанным в ней, просил их удовлетворить. Дополнительно просил суд в случае, если суд прийдет к вводу о наличии в действия председателя ЖСК состава правонарушения, применить положения о малозначительности совершенного правонарушения с учетом всех обстоятельства дела и прекратить производство по делу в связи с малозначительностью.

Представитель Департамента по надзору в строительной сфере Краснодарского края, будучи надлежащим образом извещенным о времени и месте рассмотрения дела, в судебное заседание не явился, направил в адрес суда ходатайство рассмотрении дела в его отсутствие, в удовлетворении жалобы просил отказать по возражениям, имеющимся в деле. Согласно указанным возражениям Департамент полагает, что оснований для удовлетворения жалобы не имеется, поскольку председателем ЖСК «Тираспольская1» ФИО1 не представлены документы, подтверждающие исполнение предписания от 16.08.2018г. № ГКН-200-ЖЖ, документальных подтверждений причин, не позволяющих исполнить предписание, не представлено, при этом председателем были предприняты не все исчерпывающие меры по исполнению предписания. 

Также полагает, что проверка проведена в соответствии с нормами действующего законодательства, поскольку в силу ст. 10 ФЗ № 294-ФЗ «О защите прав юридических и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля ( надзора) и муниципального контроля» основанием для проведения внеплановой проверки является мотивированное представление должностного лица органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля по результатам анализа результатов мероприятий по контролю без взаимодействия с юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями. Полагает, что объективную сторону ч. 4 ст. 19.5 КоАП РФ, вмененного в вину ЖСК, образует невыполнение субъектом правонарушения законного предписания органа, осуществляющего контроль и надзор в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, в установленный в этом предписании срок.

Кроме того предписание Департамента, как государственного органа, уполномоченного осуществлять контроль в области долевого строительства на территории Краснодарского края, является ненормативным правовым актом, адресованным ЖСК, и обязательным для исполнения.

До тех пор, пока ненормативный правовой акт не признан в судебном порядке недействительным или не отменен принявшим его органом, он является действующим и обязателен для лиц, которым он адресован.

Следовательно пока судом не будет установлено иное, предписание Департамента как ненормативный правовой акт является законным и по этой причине обязательным для исполнения лицом, которому оно адресовано. В связи с чем просит суд оставить жалобу без удовлетворения, а постановление без изменения. 

Выслушав участвующих в деле лиц, исследовав письменные материалы дела, суд находит жалобу подлежащей частичному удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 30.3. КоАП РФ жалоба на постановление по делу об административном правонарушении может быть подана в течение десяти суток со дня вручения или получения копии постановления.

В случае пропуска срока, предусмотренного частью 1 настоящей статьи, указанный срок по ходатайству лица, подающего жалобу, может быть восстановлен судьей или должностным лицом, правомочными рассматривать жалобу.

Из материалов дела следует, что постановление Департамента по надзору в строительной сфере Краснодарского края от 11.12. 2018 года, которым председатель ЖСК «Тираспольская 1» привлечена к административной ответственности ч.4 ст. 19.5 КоАП РФ, было принято в отсутствие заявителя, в представленном административном материале не имеется сведений, когда именно заявителем была получена копия обжалуемого постановления. При этом суд исходит из того, что срок на подачу жалобы может быть восстановлен, поскольку в судебном заседании установлено, что о принятом постановлении заявителю стало известно за пределами срока на его обжалование, кроме того телеграмма о явке на рассмотрение административного протокола заявителем не была получена, поскольку адресат по указанному адресу не проживает, что исключало своевременное извещение заявителя лично.

Жалоба на постановление поступила в суд почтой 12.01.2019г. Поскольку в материалах дела не содержится достоверных сведений о дате получения обжалуемого постановления, суд полагает, что постановление получено заявителем за пределами сроков его обжалования и находит возможным восстановить пропущенный процессуальный срок на его обжалование. 

Согласно части 3 статьи 30.6 КоАП РФ судья не связан доводами жалобы и проверяет дело в полном объеме.

Согласно части 4 статьи 19.5 КоАП РФ административная ответственность наступает за невыполнение в установленный срок законного предписания органа, осуществляющего региональный государственный контроль (надзор) в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, и влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до пятнадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до двухсот тысяч рублей.

Из материалов дела следует, что по результатам проверки ЖСК «Тираспольская 1» было выдано предписание об устранении нарушений жилищного законодательства от 16.08.2018г. № ГКН-200-ЖЖ, согласно которого указано на необходимость ЖСК «Тираспольская 1» в установленный срок до 18.10.2018г. устранить нарушения части 1,2, 3 статьи 123.1 ЖК РФ, допущенные при осуществлении деятельности, связанной со строительством объекта « многоэтажный многоквартирный жилой дом со встроено-пристроенными помещениями общественного назначения по адресу: г

<

адрес>. 

<

адрес>,, 

<

адрес>», разместить документы и информацию в объеме, предусмотренном частями 1,2, 3 статьи 123.1 ЖК РФ в системе ГИС ЖКХ по адресу: www.dom.gosuslugi.ru; а именно: в разделах «Просмотр информации и документов ЖСК», «Реестр членов ЖСК»: сведения об элементах благоустройства; протокол заседания правления ревизионной комиссии ЖСК «Тираспольская 1»; заключение ревизионной комиссии (ревизора) ЖСК «Тираспольская 1»; заключение экспертизы проектной документации; проектную документацию; документы, подтверждающие итоги голосования, в том числе бюллетени для голосования, и доверенности на участие в общем собрании членов ЖСК «Тираспольская 1»; реестр членов ЖСК «Тираспольская 1»; размер вступительных и паевых взносов в отношении каждого члена ЖСК.

В судебном заседании установлено, что вышеуказанное предписание было получено ЖСК « Тираспольская 1» ДД.ММ.ГГГГ (л.д. 87). 

Как следует из материалов дела на момент ДД.ММ.ГГГГ предписание об устранении нарушений жилищного законодательства от 16.08.2018г. № ГКН-200-ЖЖ не выполнено в полном объеме.

В связи с чем действия председателя ЖСК «Тираспольская 1» образуют состав правонарушения, предусмотренного ч.4 ст. 19.5 КоАП РФ. В связи с чем квалификация действий председателя ЖСК «Тирасполская 1» по ч.4 ст. 19.5 КоАП РФ и привлечение ее к административной ответственности по ч.4 ст. 19.5 КоАП РФ является верной и основанной на нормах закона.

Вместе с тем суд считает необходимым учесть следующее.

В соответствии со статьей 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Назначение административного наказания юридическому лицу не освобождает от административной ответственности за данное правонарушение виновное физическое лицо, равно как и привлечение к административной или уголовной ответственности физического лица не освобождает от административной ответственности за данное правонарушение юридическое лицо.

В соответствии со ст. 2.9 КоАП РФ при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченные решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.

Как следует из разъяснений, содержащихся в п. 21 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от ДД.ММ.ГГГГ № «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении КоАП РФ», малозначительным административным правонарушением является действие или бездействие, хотя формально и содержащее признаки состава административного правонарушения, но с учетом характера совершенного правонарушения и роли правонарушителя, размера вреда и тяжести наступивших последствий не представляющее существенного нарушения охраняемых общественных правоотношений.

При этом необходимо иметь в виду, что с учетом признаков объективной стороны некоторых административных правонарушений, они ни при каких обстоятельствах не могут быть признаны малозначительными, поскольку существенно нарушают охраняемые общественные отношения. К ним, в частности, относятся административные правонарушения, предусмотренные статьями 12.8, 12.26 КоАП РФ.

Из представленных в суд материалов следует, что заявитель обращался в службу техподдержки для установления причин невозможности внесения сведений на сайт и ему был дан ответ, что для корректной работы необходимо дождаться выхода новой версии плагина 3.0.4, которая пока проходит тестирование.

При этом в судебном заседании установлено, что заявителем принимались меры к исполнению предписания Департамента от ДД.ММ.ГГГГ, принимались активные меры для устранения технических неисправностей, послуживших причиной невозможности внесения вышеуказанных сведений в системе ГИС ЖКХ по адресу: www.dom.gosuslugi.ru, что подтверждается представленными скриншотами переписки со службами техподдержки сайта, о чем было сообщено должностному лицу. 

Таким образом в силу изложенного суд приходит к выводу о том, что у заявителя имелись объективные основания, послужившие причиной неисполнения предписания в установленный срок, которые в совокупности с поведением заявителя, свидетельствующем о принимаемых им мерах к выполнению предписания путем переписки с техподдержкой портала «ГИС ЖКХ» с целью устранения технических неполадок и размещения необходимой информации, свидетельствуют о малозначительности совершенного правонарушения. Кроме того судом принимается во внимание, что в результате невыполнения предписания Департамента по надзору в строительной сфере Краснодарского края от ДД.ММ.ГГГГ, вред (ущерб) никому не причинен, никаких имущественных или иных последствий как для должностного лица, проводившего проверку, так и для лиц, являющихся участниками жилищных правоотношений, не наступило.

В соответствии с п. 21 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от ДД.ММ.ГГГГ № «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении КоАП РФ», если при рассмотрении дела будет установлена малозначительность совершенного административного правонарушения, судья на основании статьи 2.9 КоАП РФ вправе освободить виновное лицо от административной ответственности и ограничиться устным замечанием, о чем должно быть указано в постановлении о прекращении производства по делу. Если малозначительность административного правонарушения будет установлена при рассмотрении жалобы на постановление по делу о таком правонарушении, то на основании пункта 3 части 1 статьи 30.7 КоАП РФ выносится решение об отмене постановления и о прекращении производства по делу.

С учетом изложенного суд приходит к выводу о том, что оспариваемое постановление №-№ от ДД.ММ.ГГГГ о привлечении председателя ЖСК «Тираспольская 1» к административной ответственности по ч.4 ст. 19.5 КоАП РФ подлежит отменен, а производство по делу прекращению.

При этом доводы заявителя жалобы о том, что проверка была проведена незаконно, являются несостоятельными по следующим основаниям.

Частью 1 статьи 123.2 ЖК РФ контроль за деятельностью жилищно-строительного кооператива, связанной с привлечением средств членов кооператива для строительства многоквартирного дома, а также за соблюдением жилищно-строительным кооперативом требований части 3 статьи 110 настоящего Кодекса, за исключением последующего содержания многоквартирного дома, и статьи 123.1 настоящего Кодекса осуществляется контролирующим органом.

В соответствии с ч. 18 ст. 23 Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ №- ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Федеральный закон № 214-ФЗ) контролирующий орган осуществляет контроль (надзор) за привлечением денежных средств граждан для строительства жилищно-строительными кооперативами многоквартирных домов в соответствии с федеральными законами, регулирующими деятельность таких кооперативов, с учетом положений настоящего Федерального закона о контроле за деятельностью застройщиков, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости.

Согласно ч. 2 ст. 10 Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» (далее - Федеральный закон № 294-ФЗ) основанием для проведения внеплановой проверки, является мотивированное представление должностного лица органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля по результатам анализа результатов мероприятий по контролю без взаимодействия с юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями.

Проведение внеплановой документарной проверки в отношении ЖСК «Тираспольская 1» было обусловлено проверкой исполнения выданного ранее предписания. 

В связи с чем проверка проведена правомерно нарушений норм законодательства при ее проведении не допущено.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 30. 7 КоАП РФ, 

р е ш и л :

Восстановить председателю ЖСК «Тираспольская1» ФИО1 процессуальный срок на подачу жалобы на постановление №-№ Департамента по надзору в строительной сфере Краснодарского края от ДД.ММ.ГГГГ по делу об административном правонарушении по ч. 4 ст. 19.5 КоАП РФ.

Жалобу председателя ЖСК «Тираспольская1» ФИО1 на постановление № Департамента по надзору в строительной сфере Краснодарского края от ДД.ММ.ГГГГ по делу об административном правонарушении по ч. 4 ст. 19.5 КоАП РФ, - удовлетворить частично.

Постановление № Департамента по надзору в строительной сфере Краснодарского края от 11.12. 2018 года по делу об административном правонарушении в отношении председателя Жилищно-строительного кооператива « Тираспольская 1» ФИО1 по ч. 4 ст. 19.5 КоАП РФ - отменить, производство по делу прекратить в связи с малозначительностью совершенного деяния по ст. 2.9 КоАП РФ.

В остальной части жалобу председателя ЖСК «Тираспольская1» ФИО1 на постановление № Департамента по надзору в строительной сфере Краснодарского края от ДД.ММ.ГГГГ по делу об административном правонарушении по ч. 4 ст. 19.5 КоАП РФ – оставить без удовлетворения.

Решение может быть обжаловано в судебную коллегию по административным делам Краснодарского краевого суда в течение десяти суток через Анапский городской суд. 

Судья (подпись) В.В.Грошкова