Дело № 2А-55/2017

Р Е Ш Е Н И Е

 

Именем Российской Федерации

02 июня 2017 года г. Заозерск 

ФИО1 гарнизонный военный суд в лице председательствующего – судьи Тараканова Р.С., при секретаре Лавренко С.В., с участием административного истца ФИО2 и его представителя ФИО3, представителя командира войсковой части № 

<

данные изъяты> ФИО4, а также старшего помощника военного прокурора гарнизона Заозерск 

<

данные изъяты> ФИО5, рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда административное дело по административному исковому заявлению бывшего военнослужащего войсковой части № 

<

данные изъяты> ФИО2 об оспаривании действий командира войсковой части №, связанных с отказом в предоставлении дополнительных суток отдыха и исключением из списков личного состава воинской части, 

У С Т А Н О В И Л:

ФИО2 обратился в военный суд с административным исковым заявлением, в котором, с учетом уточнений в судебном заседании требований, просит:

- признать незаконным и недействующим с момента издания приказ командира войсковой части № от 06 апреля 2017 года № об исключении административного истца с 14 апреля 2017 года из списков личного состава воинской части;

- возложить на командира войсковой части № обязанность по восстановлению административного истца в списках личного состава воинской части с 14 апреля 2017 года с обеспечением всеми положенными видами довольствия;

- возложить на командира войсковой части № обязанность по предоставлению административному истцу дополнительных суток отдыха за исполнение обязанностей военной службы в выходные дни, а именно за 06 февраля и 30 июля 2016 года;

- возложить на командира войсковой части № обязанность по предоставлению административному истцу дополнительных суток отдыха за исполнение обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени за привлечение в суточный наряд: с 28 по 29 декабря 2015 года, с 15 по 16 и с 27 по 28 января 2016 года, с 08 по 09 февраля 2016 года, с 28 по 29 июля 2016 года и с 26 по 27 сентября 2016 года;

- взыскать с ответчика судебные расходы по уплате государственной пошлины при обращении в суд в размере 300 руб.

Определением суда от 02 июня 2017 года производство по административному исковому заявлению в части требований о возложении на командира войсковой части № обязанности по предоставлению административному истцу дополнительных суток отдыха за исполнение обязанностей военной службы в выходные дни за 06 февраля 2016 года прекращено ввиду того, что указанные требования уже являлись предметом судебного разбирательства по административному делу ФИО2 №2А-227/2016.

В обоснование заявленных требований в административном исковом заявлении и судебном заседании ФИО2 и его представитель указали, что в 2016 году административный истец привлекался командованием к исполнению обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности служебного времени, а также в выходные дни, что выразилось в его участии 30 июля 2016 года в парко-хозяйственном дне и занятиях с собственниками личного автотранспорта, проводимых по субботам, а также в заступлении в суточный наряд дежурным по парку: с 28 по 29 декабря 2015 года, с 15 по 16 и с 27 по 28 января 2016 года, с 8 по 9 февраля 2016 года, с 28 по 29 июля 2016 года, с 26 по 27 сентября 2016 года. Как далее указал ФИО2, на его обращение к командованию с просьбой произвести подсчет и предоставить положенные дополнительные сутки отдыха он получил отказ с указанием на то, что за период с февраля по июль 2016 года ему было предоставлено 13 дополнительных суток отдыха по решению суда, а других сведений о его привлечении к исполнению обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности служебного времени, а также в выходные и праздничные дни в воинской части не имеется, в связи с чем отсутствуют основания для предоставления дополнительных суток отдыха.

Представитель командира войсковой части № ФИО4 в судебном заседании исковые требования не признал и просил в их удовлетворении отказать. В обоснование занятой позиции указал, что отказ командира войсковой части № в предоставлении ФИО2 дополнительных суток отдыха являлся правомерным в связи с тем, что привлечение военнослужащих войсковой части № к участию в парко-хозяйственных днях каждую субботу регламентировано приказом командира войсковой части, в связи с чем суббота является для военнослужащих воинской части рабочим днем. По требованиям о предоставлении административному истцу суток отдыха в связи с заступлением в суточные наряды тот же представитель пояснил, что приведенный ФИО2 расчет произведен неверно, так как в нем не учтено время отдыха суточного наряда и перерывы на обед. Кроме того, по мнению представителя ответчика, сутки отдыха ФИО2 не подлежат предоставлению, поскольку он в течение 2016 года неоднократно не прибывал на военную службу, но при этом к дисциплинарной ответственности не привлекался, что указывает на реализацию им его права на отдых. 

Начальник Федерального казенного учреждения «Объединенное стратегическое командование Северного флота» – «1 финансово – экономическая служба» (г.Мурманск), надлежащим образом извещенный о времени и месте судебного заседания, в суд не прибыл, о причинах неявки суд не уведомил.

Заслушав объяснения сторон, исследовав материалы административного дела и заключение военного прокурора гарнизона Заозерск, полагавшего необходимым исковые требования ФИО2 удовлетворить, суд находит административное исковое заявление подлежащим частичному удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии со ст.218 КАС РФ граждане вправе оспорить в суде решение, действие (бездействие) должностного лица, если считают, что нарушены их права и свободы. В силу ч.1 ст.219 КАС РФ с таким заявлением гражданин вправе обратиться в суд в течение трех месяцев со дня, когда ему стало известно о нарушении прав и свобод.

Разрешая вопрос о соблюдении ФИО2 срока обращения с административным исковым заявлением за судебной защитой своих прав в части возложения на командира войсковой части № обязанности по предоставлению административному истцу дополнительных суток отдыха за исполнение обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени за привлечение к несению суточного наряда с 28 по 29 декабря 2015 года, суд исходит из следующего.

В соответствии с пунктом 3 Приложения № 2 к Положению о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента РФ № 1237 от 16 сентября 1999 года (далее – Положение), когда суммарное сверхурочное время (суммарное время исполнения должностных и специальных обязанностей в выходные или праздничные дни с учетом времени, необходимого военнослужащему для прибытия к месту службы от места жительства и обратно) достигает величины ежедневного времени, установленного регламентом служебного времени для исполнения должностных обязанностей, военнослужащему, проходящему военную службу по контракту, по его желанию предоставляются в другие дни недели дополнительные сутки отдыха, или они присоединяются к основному отпуску.

Вместе с тем, в соответствии с п. 14 ст. 29 Положения, в случаях, когда основной отпуск и (или) дополнительные отпуска, предусмотренные подпунктами «б» и «г» п.15 ст.31 настоящего Положения, не были предоставлены военнослужащему, проходящему военную службу по контракту, в текущем календарном году в связи с его болезнью или другими исключительными обстоятельствами, допускается перенос основного и (или) дополнительных отпусков на следующий календарный год с учетом времени проезда к месту использования отпуска и обратно. При переносе основного и (или) дополнительных отпусков на следующий календарный год они должны быть использованы до его окончания.

Таким образом, по смыслу действующего законодательства в соответствии со ст.11 Федерального закона «О статусе военнослужащих» и п. 14 ст. 29 Положения, сутки отдыха, как правило, присоединяются к основному отпуску, который, как и дополнительные отпуска, должны предоставляться военнослужащему в текущем году. В случае, когда указанные отпуска и, соответственно, дни отдыха не были предоставлены военнослужащему в связи с болезнью или другими исключительными обстоятельствами (служебной командировкой, исполнением служебных обязанностей и т.д.), отпуск и дополнительные сутки отдыха, соответственно предоставляются в следующем календарном году и должны быть использованы до его окончания, в связи с чем срок, с которого исчисляется нарушение права военнослужащего на предоставление дополнительного времени (дополнительных суток) отдыха за предшествующий период, начинает исчисляться с 1 января года, следующего за годом, в который основной отпуск должен был быть перенесен.

Оценивая фактические обстоятельства по делу, суд полагает, что о нарушении своих прав на предоставление дополнительных суток отдыха за 2015 год ФИО2 стало известно - 01 января 2017 года, однако с административным исковым заявлением о защите своих прав он обратился в суд лишь 17 мая 2017 года, что подтверждается штампом приемной суда.

Каких-либо данных, свидетельствующих о наличии оснований для приостановления или восстановления пропущенного срока обращения в суд, в судебном заседании не установлено, как и не установлено уважительных причин пропуска трехмесячного срока обращения в суд. 

Ссылка ФИО2 на то обстоятельство, что об отказе командира войсковой части № в предоставлении дополнительных суток отдыха за 2015 года ему стало известно лишь после получения сообщения командира войсковой части № от 22 апреля 2017 года № является не состоятельной, поскольку согласно вышеприведенным нормам закона срок, с которого исчисляется нарушение права военнослужащего на предоставление дополнительного времени (дополнительных суток) отдыха за предшествующий период, начинает исчисляться с 1 января года, следующего за годом, в который основной отпуск должен был быть перенесен, то есть в данном случае с 1 января 2017 года, а не с даты получения отказа в предоставлении дополнительных суток отдыха. При этом незнание ФИО2 порядка реализации его права на предоставление дополнительных суток отдыха не может служить основанием для восстановления пропущенного им срока обращения в суд. 

При таких данных суд приходит к выводу о том, что ФИО2 без уважительных причин пропущен установленный ст.219 КАС РФ срок обращения в суд с административным исковым заявлением о возложении на командира войсковой части № обязанности по предоставлению административному истцу дополнительных суток отдыха за исполнение обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени за привлечение в суточный наряд с 28 по 29 декабря 2015 года, в связи с чем отказывает в удовлетворении соответствующего требования.

Рассматривая требования ФИО2 в части предоставления ему дополнительных суток отдыха за исполнение обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени за привлечение в суточный наряд: с 15 по 16 и с 27 по 28 января 2016 года, с 8 по 9 февраля 2016 года, с 28 по 29 июля 2016 года, с 26 по 27 сентября 2016 года, а также в выходные дни за 30 июля 2016 года (в субботу), суд исходит из следующего.

В соответствии с выпиской из приказа командующего Северным флотом от 26 марта 2015 года №-ДД, с 24 марта 2015 года ФИО2 зачислен в списки личного состава войсковой части №. 

Согласно выписки из приказа командира войсковой части № от 06 апреля 2017 года ФИО2, уволенный с военной службы в запас приказом командующего Северным флотом от 04 февраля 2017 года № – в связи с признанием военнослужащего военно-врачебной комиссией ограниченно годным к военной службе с ДД.ММ.ГГГГ исключен из списков личного состава воинской части. 

Из материалов административного дела видно, что 21 марта 2017 года ФИО2 направил командиру войсковой части № письменное обращение, в котором просил произвести ему подсчет переработки служебного времени за привлечение к исполнению обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности служебного времени, а также предоставить дополнительные сутки отдыха за исполнение обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности служебного времени. 

Из ответа на данное обращение от 22 апреля 2017 года № видно, что в предоставлении дополнительных суток отдыха ФИО2 отказано со ссылкой на то, что за период с февраля по июль 2016 года ему было предоставлено 13 дополнительных суток отдыха за привлечение к исполнению обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности служебного времени, а также в выходные и праздничные дни, а иными сведениями о привлечении административного истца к исполнению обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности служебного времени, а также в выходные и праздничные дни воинская часть не располагает, в связи с чем отсутствуют основания для предоставления дополнительных суток отдыха.

В соответствии с п. 1 ст. 11 Федерального закона от 27 мая 1998 год № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих», общая продолжительность еженедельного служебного времени военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, за исключением случаев, указанных в пункте 3 настоящей статьи, не должна превышать нормальную продолжительность еженедельного рабочего времени, установленную федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Привлечение указанных военнослужащих к исполнению обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени в иных случаях компенсируется отдыхом соответствующей продолжительности в другие дни недели. При невозможности предоставления указанной компенсации время исполнения обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени суммируется и предоставляется военнослужащим в виде дополнительных суток отдыха, которые могут быть присоединены по желанию указанных военнослужащих к основному отпуску. Порядок учета служебного времени и предоставления дополнительных суток отдыха определяется Положением о порядке прохождения военной службы. 

Согласно ст. 91 ТК РФ нормальная продолжительность рабочего времени не может превышать 40 часов в неделю.

В силу п. 3.1 ст. 11 того же Федерального закона, военнослужащим, проходящим военную службу в соединениях и воинских частях постоянной готовности, переведенных в установленном порядке на комплектование военнослужащими, проходящими военную службу по контракту, дополнительный отдых в соответствии с пунктами 1 и 3 настоящей статьи не предоставляется.

Из сообщений начальника организационно-мобилизационного управления штаба Северного флота и сообщения начальника Генерального штаба Вооруженных Сил РФ, войсковая часть № в 2016 году являлась частью постоянной готовности и комплектовалась военнослужащими по смешанному принципу как военнослужащими по призыву, так и военнослужащими по контракту.

При таких данных суд полагает, что на военнослужащих, проходящих военную службу по контракту в войсковой части №, в том числе административного истца, в полной мере в 2016 году распространялись положения п. 1 ст. 11 Федерального закона «О статусе военнослужащих».

Согласно п.п. 1-3 Приложения №2 к Положению, учет времени привлечения военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, к исполнению обязанностей военной службы в рабочие дни сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени (далее именуется - сверхурочное время) и отдельно учет привлечения указанных военнослужащих к исполнению обязанностей военной службы в выходные и праздничные дни (в часах), а также учет (в сутках) предоставленных им дополнительных суток отдыха в соответствии с пунктом 1 статьи 11 Федерального закона «О статусе военнослужащих» и предоставленного им времени отдыха (в часах) ведется командиром подразделения в журнале, форма и порядок ведения которого устанавливаются руководителем федерального органа исполнительной власти, в котором предусмотрена военная служба. Правильность записей в журнале еженедельно подтверждается подписью военнослужащего.

Когда суммарное сверхурочное время (суммарное время исполнения должностных и специальных обязанностей в выходные или праздничные дни с учетом времени, необходимого военнослужащему для прибытия к месту службы от места жительства и обратно) достигает величины ежедневного времени, установленного регламентом служебного времени для исполнения должностных обязанностей, военнослужащему, проходящему военную службу по контракту, по его желанию предоставляются в другие дни недели дополнительные сутки отдыха или они присоединяются к основному отпуску.

Форма и порядок ведения вышеуказанного журнала утверждены Приказом Минобороны РФ от 30.10.2015 г. №660.

Согласно справке врио командира войсковой части № от 30 мая 2017 №, а также свидетельским показаниям свидетель 1 Журнал учета переработки служебного времени военнослужащих, проходящих военную службу по контракту артиллерийской батареи, в которой проходит военную службу ФИО2, утерян.

Регламентом служебного времени военнослужащих войсковой части №, проходящих военную службу по контракту, на летний и зимний период 2016 года установлено: прибытие на военную службу в 09 часов, обеденный перерыв с 14 до 16 часов, убытие с военной службы в 19 часов; при подготовке лицам суточного наряда (кроме караула) предоставляется отдых с 13 часов 50 минут до 16 часов 40 минут. 

Из справки врио командира войсковой части № от 30 мая 2017 №, выписки из приказа командира войсковой части № от 24 ноября 2015 года №, а также пояснений ФИО2, представителя командира войсковой части № ФИО4, и свидетельских показаний свидетель 2, свидетель 3 и свидетель 1 следует, что по субботам в войсковой части № проводится парко-хозяйственный день с привлечением к участию в нем 100% личного состава воинской части, период проведения которого определен с 09 часов до 14 часов. Кроме того, каждую субботу с 16 часов до 18 часов 30 минут в воинской части проводятся занятия по безопасности дорожного движения с владельцами личного транспорта.

Согласно списку владельцев личного транспорта от 30 июля 2016 года ФИО2 в указанный день принимал участие в занятиях по безопасности дорожного движения, проводимого с владельцами личного транспорта, о чем свидетельствует его подпись в указанном списке. 

Представителем административного ответчика не представлено каких-либо доказательств об отсутствии ФИО2 на военной службе в период проведения 30 июля 2016 года парко-хозяйственного дня, а также на занятиях по безопасности дорожного движения, проводимых с владельцами личного транспорта в тот же день, в связи с чем суд приходит к выводу о том, что ФИО2 30 июля 2016 года в периоды проведения парко-хозяйственного дня с 09 часов до 14 часов, а также занятий по безопасности дорожного движения с владельцами личного транспорта с 16 часов до 18 часов 30 минут привлекался к исполнению служебных обязанностей в выходной день – субботу. 

Согласно приказам командира войсковой части № от 15 и 27 января, 08 февраля, 28 июля и ДД.ММ.ГГГГ, №-НР, 14-НР, 22-НР, 136-НР, 177-НР, соответственно, ФИО2 привлекался к несению суточного наряда в качестве дежурного по парку 5 раз, из них - 4 раза с рабочего на рабочий день и 1 раз с рабочего на выходной день.

Поскольку в судебном заседании установлен факт привлечения ФИО2 к исполнению обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени, а также в выходные и праздничные дни, а именно: привлекался к несению суточного наряда в качестве дежурного по парку в количестве 5 раз, а также к участию в парко-хозяйственном дне и занятиях по безопасности дорожного движения с владельцами личного транспорта ДД.ММ.ГГГГ (в субботу), суд приходит к выводу о том, что административный истец имеет право на предоставление ему дополнительных суток отдыха.

Вместе с тем, суд не может согласиться с расчетом времени, переработанного ФИО2 при заступлении в суточный наряд.

Так, из регламента служебного времени военнослужащих войсковой части № проходящих военную службу по контракту, на летний и зимний период 2016 года следует, что при подготовке лиц суточного наряда (кроме караула) им предоставляется отдых с 13 часов 50 минут до 16 часов 40 минут, а развод суточного наряда осуществляется с 18 часов до 18 часов 40 минут.

Согласно алгоритму работы должностных лиц суточного наряда по парку дежурному по парку в день заступления в наряд предоставляется время для подготовки к суточному наряду с 13 часов 30 минут до 16 часов 40 минут, а доклад о приеме-сдаче дежурства производится с 18 часов 40 минут до 18 часов 50 минут. Кроме того, в период несения суточного наряда дежурному по парку предоставляются 4 часа отдыха и время для принятия пищи - 1 час 10 минут.

Кроме того, в судебном заседании ФИО2, а также представитель командира войсковой части № ФИО4 в судебном заседании пояснили, что прием и сдача наряда происходит не ранее 19 часов.

При таких данных суд приходит к выводу, что размер переработанного ФИО2 времени составляет: 24 часа (с учетом заступления в суточный наряд и его смены в 19 часов) минус 1 час 20 минут (предоставление времени отдыха согласно регламенту служебного времени для лиц, заступающих в суточный наряд за вычетом перерыва на обед с 14 часов до 16 часов) минус 4 часа (время отдыха в суточном наряде) минус 1 час 10 минут (время для приема пищи) минус 8 часов (рабочее время). Итого при заступлении в наряд с рабочего на рабочий день переработка составляет 9 часов 30 минут, переработка в случае заступления в наряд с рабочего на выходной день составляет 17 часов 30 минут.

Таким образом, учитывая, что ФИО2 привлекался к несению суточного наряда в качестве дежурного по парку с рабочего на рабочий день в количестве 4 раз и 1 раз с рабочего на выходной (субботу) день, а также к участию в парко-хозяйственном дне и занятиям по безопасности дорожного движения с владельцами личного транспорта 30 июля 2016 года (в субботу), суд приходит к выводу, что непредоставленное ему время отдыха составило 9 час 30 минут х 4 + 17 часов 30 минут + 6 часов 30 минут = 62 часа, что составляет 7 полных суток (62/8). 

Доводы представителя командира войсковой части № о том, что суббота для военнослужащих воинской части является рабочим днем, в связи с чем участие в парко-хозяйственном дне не подлежит учету при расчете суток отдыха, предоставляемых за привлечение военнослужащих к исполнению обязанностей военной службы в выходные дни является несостоятельным, поскольку согласно ст. 91 ТК РФ нормальная продолжительность рабочего времени не может превышать 40 часов в неделю, что, с учетом установленной регламентом служебного времени пятидневной рабочей недели, указывает на то, что суббота и воскресенье являются для военнослужащих выходными днями. 

Несостоятельной является и ссылка представителя командира войсковой части № на то обстоятельство, что в течение 2016 года ФИО2 неоднократно отсутствовал на службе, но при этом к дисциплинарной ответственности не привлекался, в связи с чем им реализовано его право на отдых, поскольку нераспорядительность должностных лиц воинской части по привлечению военнослужащих, совершивших дисциплинарные проступки, не может служить основанием для нарушения права ФИО2 на отдых.

Согласно п. 49 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29 мая 2014 года №8, в случае, если нарушение прав военнослужащего может быть устранено без восстановления его на военной службе или в списке личного состава воинской части, судом выносится решение только об устранении допущенного нарушения.

Поскольку обязательное восстановление военнослужащего на военной службе производится лишь в случае, если устранить допущенные нарушения его прав иным способом невозможно, суд полагает, что право ФИО2 на предоставление дополнительных суток будет полностью восстановлено в случае возложения на командира войсковой части № обязанности по внесению изменений в изданный им приказ от 06 апреля 2017 года № в части изменения даты исключения административного истца с 14 апреля 2017 года на 21 апреля 2017 года с обеспечением ФИО2 всеми положенными видами довольствия по указанную дату, в связи с чем отказывает в удовлетворении требований административного истца о его восстановлении на военной службе до момента предоставления ему дополнительных суток отдыха.

Поскольку основное исковое требование удовлетворено судом, на основании ст.111 КАС РФ, судебные расходы, понесенные истцом по уплате государственной пошлины при обращении в суд в размере 300 руб., подлежат взысканию в его пользу с довольствующего финансового органа, то есть с Федерального казенного учреждения «Объединенное стратегическое командование Северного флота» – «1 финансово – экономическая служба» (

<

адрес>). 

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 175-180, 227, 298 КАС РФ, суд 

Р Е Ш И Л :

Административное исковое заявление ФИО2 – удовлетворить частично.

Признать отказ командира войсковой части № от 22 апреля 2017 года в предоставлении ФИО2 дополнительных суток отдыха за привлечение к исполнению обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени, а также в выходные и праздничные – не соответствующим п. 1 ст. 11 Федерального закона от 27 мая 1998 год № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих».

Обязать командира войсковой части № внести изменения в изданный им приказ от 06 апреля 2017 года №, указав дату исключения ФИО2 из списков личного состав воинской части 21 апреля 2017 года, обеспечив его по указанную дату всеми положенными видами довольствия, – в течение одного месяца со дня вступления решения суда в законную силу, о чем сообщить в суд и административному истцу в тот же срок.

Взыскать с Федерального казенного учреждения «Объединенное стратегическое командование Северного флота» – «1 финансово – экономическая служба» (

<

адрес>) в пользу ФИО2 судебные расходы, связанные с уплатой государственной пошлины при обращении с исковым заявлением в суд в размере 300 (триста) рублей,

В удовлетворении исковых требований о признании незаконным и недействующим с момента издания приказа командира войсковой части № от 06 апреля 2017 года №161 об исключении административного истца с 14 апреля 2017 года из списков личного состава воинской части, возложении на командира войсковой части № обязанности по восстановлению административного истца в списках личного состава воинской части с 14 апреля 2017 года, возложении на командира войсковой части № обязанности по предоставлению административному истцу дополнительных суток отдыха за исполнение обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени за привлечение в суточный наряд с 28 по 29 декабря 2015 года – отказать. 

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в месячный срок в Северный флотский военный суд через ФИО1 гарнизонный военный суд. 

Председательствующий по делу Р.С. Тараканов