РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

12 сентября 2017 года город Оренбург

Оренбургский гарнизонный военный суд в составе:

председательствующего Бутова Е.С.,

при секретаре судебного заседания Бурко Л.И.,

с участием административного истца ФИО1 и его представителя – адвоката Саиева А.Х.,

представителя административного ответчика командира войсковой части ... - ФИО2,

рассмотрев в открытом судебном заседании административное дело № 2а-75/2017 по административному исковому заявлению бывшего военнослужащего войсковой части ... ФИО1 об оспаривании бездействия командира войсковой части ..., связанного с незачислением его в списки личного состава части и непроведением аттестации по вопросу его увольнения с военной службы,

УСТАНОВИЛ:

ФИО1, заключивший 30 марта 2009 года контракт о прохождении военной службы на три года, приказом командира войсковой части ... от 7 декабря 2010 года № 317 был исключен с 8 декабря 2010 года из списков личного состава войсковой части ... и ему на основании предписания от 7 декабря 2010 года № 232 надлежало убыть для дальнейшего прохождения военной службы в войсковую часть ... со сроком прибытия 10 декабря 2010 года, куда он в срок, установленный в предписании, не прибыл.

В войсковую часть ... ФИО1 прибыл 16 мая 2016 года, но должностные лица воинской части обращение о зачислении в списки личного состава воинской части и по вопросу увольнения с военной службы от него не приняли, указав, что документы, необходимые для включения в списки части, ему следует направить по почте.

Во исполнение представления заместителя военного прокурора ... гарнизона от 15 июня 2016 года командиром войсковой части ... на обращение административного истца дан ответ, согласно которому последнему для решения вопросов о зачислении в списки части и увольнения с военной службы необходимо явиться в войсковую часть ...

Прибыв в войсковую часть ... в ноябре 2016 года, административный истец также обратился к командованию воинской части с рапортами о зачислении его в списки личного состава и о проведении аттестации в отношении него по вопросу увольнения с военной службы, однако какого-либо решения по его вопросу принято не было.

Полагая, что его права нарушены, ФИО1 обратился в военный суд с административным исковым заявлением, в котором просил признать незаконными бездействия командира войсковой части ..., связанные с незачислением его в списки личного состава воинской части и непроведением аттестации для рассмотрения его рапорта о досрочном увольнении с военной службы по собственному желанию, а также обязать данное должностное лицо зачислить его в списки личного состава воинской части и провести заседание аттестационной комиссии по вопросу досрочного увольнения с военной службы.

Административный истец ФИО1 в судебном заседании заявленные требования поддержал в полном объеме и пояснил, что неоднократно лично обращался к командованию войсковой части ..., но по настоящее время решения по вопросу его обращения к командованию части о зачислении в списки и проведении аттестации по вопросу его увольнения с военной службы так и не принято.

Его представитель Саиев А.Х., также поддержавший требования доверителя, пояснил, что ФИО1 неоднократно обращался к командованию войсковой части ... с просьбой зачислить его в списки личного состава, но данный вопрос до настоящего времени не решен. В связи с чем нарушаются права ФИО1, который не может ни продолжить проходить военную службу, ни устроиться официально на работу, поскольку до настоящего времени он не уволен с военной службы.

Административный ответчик командир войсковой части ... надлежащим образом извещенный о месте и времени судебного заседания, в суд не прибыл, а его представитель в судебном заседании пояснил, что предписание, выданное ФИО1 в 2010 году, сроком прибытия в войсковую часть ... 10 декабря 2010 года, утратило свою силу. Кроме того, ФИО1 устно разъяснялось командованием части, что ему необходимо с предыдущего места службы получить новое предписание. На запросы в войсковую часть ... о подтверждении направления ФИО1 был дан ответ только лишь о том, что данный военнослужащий проходил военную службу в названной части и в 2010 году был исключен из списков личного состава части. Также ФИО1 были представлены в часть копии документов, необходимых для включения его в списки личного состава части. Помимо этого представитель административного ответчика просил отказать в удовлетворении требований ФИО1 в связи с пропуском последним срока обращения в суд с административным исковым заявлением.

Выслушав объяснения участвующих в деле лиц и исследовав представленные доказательства, суд приходит к следующим выводам.

Судом установлено, что ФИО1 30 марта 2009 года заключил контракт о прохождении военной службы на три года и с 13 апреля 2009 года проходил ее в войсковой части ...

Приказом командира войсковой части ... от 7 декабря 2010 года он был исключен из списков личного состава названной части с 8 декабря 2010 года и ему, откомандированному на основании распоряжения главнокомандующего ВВ МВД Российской Федерации от 19 ноября 2010 года № 4/2-14678 для дальнейшего прохождения военной службы в распоряжение командира войсковой части ... выдано предписание от 7 декабря 2010 года № 232 об убытии в названную часть со сроком прибытия 10 декабря 2010 года.

Приговором ... гарнизонного военного суда от 5 апреля 2016 года ФИО1 осужден за совершение преступления, предусмотренного ч. 4 ст. 337 Уголовного кодекса Российской Федерации, к лишению свободу на срок один год, в соответствии со ст. 73 УК Российской Федерации наказание постановлено считать условным с испытательным сроком 1 год 6 месяцев. Постановлением этого же суда от 29 апреля 2016 года ФИО1 на основании п. 1, 4 и 12 постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от 24 апреля 2015 года «Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941-1945 годов» освобожден от отбывания назначенного ему вышеназванным приговором наказания.

Материалами проверки военной прокуратуры ... гарнизона подтверждается, что 16 мая 2016 года административный истец прибыл в войсковую часть ... с целью зачисления в списки воинской части, однако должностными лицами названной части ему было указано, что документы, необходимые для включения в списки части, следует направить по почте.

Заместитель военного прокурора ... гарнизона, проведя проверку по поступившему 17 мая 2016 года заявлению от ФИО1, 15 июня 2016 года в адрес командира войсковой части ... вынес представление об устранении нарушений требований закона, указав, что обращения ФИО1 следует рассмотреть в установленном порядке.

Согласно ответам командира войсковой части ... от 6 июля 2016 года № И-1 и № И-2 на обращения ФИО1 о зачислении в списки личного состава воинской части и о проведении аттестации для рассмотрения вопроса увольнения с военной службы административному истцу было указано, что для решения возникших вопросов ему необходимо явиться в воинскую часть с документами.

Как пояснил в суде ФИО1, в ноябре 2016 года он лично обратился к командованию войсковой части ... с рапортами о его зачислении в списки части и рассмотрения вопроса о его увольнении с военной службы на заседании аттестационной комиссии воинской части, но по его рапортам не было принято какого-либо решения.

На неоднократные запросы о подтверждении направления ФИО1 для прохождения военной службы в войсковой части ... командиром войсковой части ... были даны ответы, из которых следует, что ФИО1 действительно проходил военную службу в названной воинской части и был исключен из ее списков на основании приказа командира войсковой части ... от 7 декабря 2010 года № 317.

При этом, в названном приказе командира войсковой части ... также указано, что ФИО1 откомандирован на основании распоряжения главнокомандующего ВВ МВД Российской Федерации от 19 ноября 2010 года № 4/2-14678 для дальнейшего прохождения военной службы в распоряжение командира войсковой части ...

В соответствии с пунктом 2 статьи 1 Положения о порядке прохождения военной службы (далее - Положение), утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 16 сентября 1999 года № 1237, прохождение военной службы включает в себя назначение на воинскую должность, присвоение воинского звания, аттестацию, увольнение с военной службы, а также другие обстоятельства (события), которыми в соответствии с Федеральным законом от 28 марта 1998 года № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе», другими федеральными законами и настоящим Положением определяется служебно-правовое положение военнослужащих.

Согласно ст. 15 Положения военнослужащий может быть переведен к новому месту военной службы из одной воинской части в другую (в том числе находящуюся в другой местности) в пределах Вооруженных Сил Российской Федерации (других войск, воинских формирований или органов, воинских подразделений федеральной противопожарной службы) в следующих случаях: по служебной необходимости; в порядке продвижения по службе; по состоянию здоровья в соответствии с заключением военно-врачебной комиссии; по семейным обстоятельствам по личной просьбе (для военнослужащих, проходящих военную службу по контракту); по личной просьбе (для военнослужащих, проходящих военную службу по контракту); в связи с организационно-штатными мероприятиями; в связи с плановой заменой (для военнослужащих, проходящих военную службу по контракту); в связи с зачислением в военно-учебное заведение, адъюнктуру, военную докторантуру; в связи с отчислением из военно-учебного заведения, адъюнктуры, военной докторантуры; если с учетом характера совершенного преступления военнослужащий, которому назначено наказание в виде ограничения по военной службе, не может быть оставлен в должности, связанной с руководством подчиненными.

Из выписки из инструкции по учету личного состава во внутренних войсках МВД России, утвержденной приказом Министра внутренних дел Российской Федерации от 31 декабря 2009 года, следует, что зачисление в списки воинской части прибывших военнослужащих осуществляется приказом командования воинской части в день прибытия данных военнослужащих. Основанием для издания приказа о зачислении в списки личного состава воинской части для военнослужащих являются предписания. При этом не допускается зачислять в списки личного состава лиц, прибывших без предписания и документа, удостоверяющего личность.

Таким образом, ФИО1, направленный в соответствии с предписанием, выданным на основании распоряжения главнокомандующего ВВ МВД Российской Федерации, для дальнейшего прохождения военной службы в распоряжение командира войсковой части ..., подлежит зачислению в списки названной воинской части.

Оценивая доводы представителя административного ответчика о том, что предписание, датированное декабрем 2010 года, утратило свою силу и ФИО1 необходимо явиться в войсковую часть ... и получить новое предписание, а также о том, что ФИО1 в воинскую часть представлены копии необходимых документов, суд находит их необоснованными по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 и 2 ст. 62 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации (далее КАС Российской Федерации) лица, участвующие в деле, обязаны доказывать обстоятельства, на которые они ссылаются как на основания своих требований или возражений, если иной порядок распределения обязанностей доказывания по административным делам не предусмотрен настоящим Кодексом.

Обязанность доказывания законности оспариваемых нормативных правовых актов, актов, содержащих разъяснения законодательства и обладающих нормативными свойствами, решений, действий (бездействия) органов, организаций и должностных лиц, наделенных государственными или иными публичными полномочиями, возлагается на соответствующие орган, организацию и должностное лицо. Указанные органы, организации и должностные лица обязаны также подтверждать факты, на которые они ссылаются как на основания своих возражений.

Вместе с тем, каких-либо сведений о том, что распоряжение главнокомандующего ВВ МВД Российской Федерации от 19 ноября 2010 года № 4/2-14678, на основании которого ФИО1 откомандирован для дальнейшего прохождения военной службы в войсковую часть ... и ему выдано предписание на убытие в данную воинскую часть, было отменено, в материалах дела не имеется и сторонами по делу не представлено.

Кроме того, согласно ст. 2 «Основ законодательства Российской Федерации о нотариате», утвержденных постановлением Верховного Совета Российской Федерации от 11 февраля 1993 года № 4462-1, оформленные нотариусами документы имеют одинаковую юридическую силу.

В судебном заседании установлено, что оригиналы документов, необходимых для зачисления в списки личного состава части, были утеряны. При этом ФИО1 в войсковую часть ... переданы нотариально заверенные копии этих документов.

На основании изложенного военный суд приходит к выводу о том, что бездействие командира войсковой части ... по незачислению административного истца в списки личного состава части является незаконным, в связи с чем полагает административное исковое заявление в данной части подлежащим удовлетворению.

Доводы представителя административного ответчика о пропуске ФИО1 срока обращения с административным исковым заявлением в суд являются необоснованными, поскольку оспариваемое бездействие командира воинской части носит длящийся характер. В связи с чем в данном случае срок, предусмотренный ч. 3 ст. 219 КАС Российской Федерации, административным истцом не пропущен.

Что касается требований административного истца об оспаривании бездействия командира войсковой части ..., связанных с непроведением в отношении него аттестации по вопросу его увольнения с военной службы, то суд приходит к следующему.

В соответствии с п. 9 ст. 34 Положения должностные лица, имеющие право увольнения военнослужащих с военной службы, могут пользоваться этим правом лишь в отношении военнослужащих, находящихся в их прямом подчинении.

В связи с тем, что ФИО1 в списки войсковой части ... в настоящее время не зачислен, то его требования об оспаривании бездействия командира войсковой части о не проведении в отношении него аттестации заявлены преждевременно и, соответственно, удовлетворению не подлежат.

Кроме того, с рапортом об увольнении с военной службы административный истец может обратиться после зачисления его в списки личного состава войсковой части ...

Судебные расходы, связанные с обращением административного истца в суд и затраченные им при оплате государственной пошлины, в силу ст. 111 КАС Российской Федерации, подлежат возмещению, поскольку его требования частично удовлетворены.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 175 - 180 и 227 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации, военный суд

РЕШИЛ:

Административное исковое заявление бывшего военнослужащего войсковой части ... ФИО1 об оспаривании бездействия командира войсковой части ..., связанного с незачислением его в списки личного состава части и непроведением аттестации по вопросу его увольнения с военной службы, - удовлетворить частично.

Признать незаконным бездействие командира войсковой части ..., связанное с незачислением ФИО1 в списки личного состава части.

Обязать командира войсковой части ... зачислить ... ФИО1 в списки личного состава воинской части.

Взыскать с войсковой части ... в пользу ФИО1 в качестве возмещения ему судебных расходов 300 (триста) рублей.

В остальной части заявленных требований - отказать.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Приволжский окружной военный суд через Оренбургский гарнизонный военный суд в течение одного месяца со дня принятия его в окончательной форме – 15 сентября 2017 года.

Председательствующий Е.С. Бутов

Секретарь судебного заседания Л.И. Бурко