.

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

суда кассационной инстанции

10 июля 2019 года г. Волгоград

Президиум Волгоградского областного суда в составе:

председательствующего – Клочкова А.В.,

членов президиума – Сундукова С.О., Юткиной С.М., Соловьевой Н.А., Андреева А.А.,

с участием заместителя прокурора Волгоградской области Русяева А.М.,

осужденного ФИО1, участвующего посредством видеоконференц-связи,

защитника осужденного ФИО1 – адвоката Трещева А.В., представившего удостоверение № 

<

...> от ДД.ММ.ГГГГ и ордер № 

<

...> от ДД.ММ.ГГГГ

при секретаре Соголаевой Т.Н.,

рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Волгоградской области Русяева А.М. о пересмотре апелляционного определения Волгоградского областного суда от 31 июля 2018 года.

Приговором Краснооктябрьского районного суда г. Волгограда от 29 мая 2018 года

ФИО1, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в 

<

адрес>, 

<

.......>, несудимый,

осужден по ч.2 ст.228 УК РФ к лишению свободы сроком 3 года с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. 

Мера пресечения в виде заключения под стражу до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения.

Срок отбывания наказания ФИО1 постановлено исчислять с 29 мая 2018 года. 

Зачтено в срок отбывания наказания время содержания ФИО1 под стражей с 23 февраля 2018 года по 29 мая 2018 года включительно.

Разрешен вопрос по вещественным доказательствам.

Апелляционным определением Волгоградского областного суда от 31 июля 2018 года приговор Краснооктябрьского районного суда г. Волгограда от 29 мая 2018 года в отношении ФИО1 изменен: в соответствии с ч.31 ст.72 УК РФ в срок отбывания наказания засчитано время содержания под стражей с 23 февраля 2018 года по 30 июля 2018 года включительно из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Волгоградского областного суда Никитиной В.Н., изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, мотивы кассационного представления, послужившие основанием для его передачи с уголовным делом для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выступление заместителя прокурора Волгоградской области Русяева А.М., поддержавшего доводы кассационного представления, осужденного ФИО1, его защитника – адвоката Трещева А.В., возражавших против удовлетворения кассационного представления, президиум Волгоградского областного суда

установил:

приговором суда ФИО1 признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Преступление совершено 22 февраля 2018 года в Краснооктябрьском районе г. Волгограда при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Приговор постановлен в соответствии с требованиями норм главы 40 УПК РФ (особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением). 

В кассационном представлении заместитель прокурора Волгоградской области Русяев А.М., не оспаривая обоснованность осуждения, и правильность квалификации действий осужденного, просит изменить судебные решения в части зачета времени содержания под стражей из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. В обоснование доводов кассационного представления указывает на то, что принимая решение о зачете в срок лишения свободы ФИО1 времени содержания под стражей из расчета один день за полтора дня отбывания наказания, суд второй инстанции не принял во внимание, что он осужден по ч.2 ст.228 УК РФ, что в соответствии с ч.32 ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03 июля 2018 года №186-ФЗ) исключает возможность применения положений п. «б» ч.31 ст.72 УК РФ, поскольку содержит исключения для льготного зачета времени содержания под стражей, в данное исключение входит и ч.2 ст.228 УК РФ, по которой осужден ФИО1 Приведенное нарушение уголовного закона является существенным, повлиявшим на исход дела, в связи с чем просит судебные решения изменить и исключить указание на применение в отношении ФИО1 положений ч.31 ст.72 УК РФ.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, заслушав выступления сторон, президиум приходит к следующему.

Рассматривая уголовное дело, суд удостоверился в добровольности заявленного ФИО1 ходатайства о проведении особого порядка судебного разбирательства, после консультации с адвокатом. 

Положения уголовно-процессуального закона, регламентирующие условия, при которых допускается применение особого порядка принятия судебного решения, судом соблюдены.

Действия ФИО1 квалифицированы по ч.2 ст.228 УК РФ, что соответствует описанию преступного деяния, с которым согласился осужденный.

Приговор соответствует требованиям ч.8 ст.316 УПК РФ, согласно которой в приговоре не приводятся доказательства, которые не исследуются судом при рассмотрении уголовного дела в особом порядке.

Наказание ФИО1 назначено с соблюдением требований ст.60 УК РФ.

Вместе с тем судом апелляционной инстанции неправильно применен уголовный закон, что в соответствии с ч.1 ст.40115 УПК РФ является основанием для изменения апелляционного определения.

Из материалов уголовного дела усматривается, что при вынесении приговора суд выполнил требования ст.299 УПК РФ, согласно которой необходимо разрешить вопросы, указанные в данной норме уголовно-процессуального закона, в том числе какой вид исправительного учреждения и режим должны быть определены подсудимому при назначении наказания в виде лишения свободы, а также требования ст.308 УПК РФ, согласно которой в резолютивной части обвинительного приговора необходимо указать решение о зачете времени предварительного содержания под стражей, если подсудимый до постановления приговора был задержан, или к нему применялись меры пресечения в виде заключения под стражу, домашнего ареста.

Из приговора видно, что назначая ФИО1 наказание в виде лишения свободы, суд учел, что им совершено тяжкое преступление, ранее он не отбывал наказание в местах лишения свободы, в связи с чем на основании п. «б» ч.1 ст.58 УК РФ суд назначил ему отбывание наказания в исправительной колонии общего режима.

Также судом первой инстанции разрешен вопрос о зачете времени содержания ФИО1 под стражей в качестве меры пресечения с 23 февраля 2018 года по 29 мая 2018 года включительно.

Принимая решение о необходимости изменения приговора в отношении ФИО1 с учетом внесенных в ст.72 УК РФ изменений Федеральным законом от 03 июля 2018 года № 186-ФЗ, суд апелляционной инстанции зачел время содержания ФИО1 под стражей с 23 февраля 2018 года по 30 июля 2018 года включительно в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Между тем в соответствии с ч.32 ст.72 УК РФ в редакции Федерального закона от 03 июля 2018 года № 186-ФЗ время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день в отношении осужденных за преступления, предусмотренные, в том числе, ч.2 ст.228 УК РФ.

По приговору ФИО1 признан виновным и осужден по ч.2 ст.228 УК РФ.

При этом суд апелляционной инстанции, изменив приговор, применил к ФИО1 положения о льготных условиях учета времени содержания лица под стражей, которые на него в силу прямого запрета, установленного в ч.32 ст.72 УК РФ, не распространяются. 

Таким образом, судом апелляционной инстанции применен уголовный закон, не подлежащий применению, что искажает саму суть правосудия, в связи с чем президиум приходит к выводу о необходимости изменения апелляционного определения в части зачета срока содержания ФИО1 под стражей с 23 февраля 2018 года до вступления приговора в законную силу в срок отбытия наказания.

Президиум учитывает наличие процессуального повода для решения данного вопроса – кассационного представления прокурора, а также годичный срок для обращения с вопросом, ухудшающим положение осужденного.

Руководствуясь 40114, 40115 УПК РФ, президиум Волгоградского областного суда

постановил:

кассационное представление заместителя прокурора Волгоградской области Русяева А.М. удовлетворить.

Апелляционное определение Волгоградского областного суда от 31 июля 2018 года в отношении ФИО1 изменить:

- исключить указание о зачете на основании ч.31 ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03 июля 2018 года № 186-ФЗ) времени содержания под стражей ФИО1 в качестве меры пресечения с 23 февраля 2018 года по 30 июля 2018 года в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части апелляционное определение оставить без изменения.

Председательствующий А.В. Клочков