П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

с у д а к а с с а ц и о н н о й и н с т а н ц и и

г. Калуга « 3 » апреля 2019 года

Президиум Калужского областного суда в составе:

председательствующего Жиляева С.В.,

членов президиума Гришина Д.М., Семченко М.В., Голубковой М.П., Матвеевой Н.Н. 

при секретаре Жевлаковой Е.А.

рассмотрел материалы уголовного дела по кассационному представлению первого заместителя прокурора Калужской области на приговор Козельского районного суда Калужской области от 29 ноября 2018 года, которым

ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец 

<

адрес>, судимый:

05 сентября 2003 года Козельским районным судом Калужской области по ч. 1 ст. 105 УК РФ к 7 годам лишения свободы; 07 июня 2010 года освобожденный по отбытии наказания;

14 декабря 2017 года Козельским районным судом Калужской области по ч. 1 ст. 161 УК РФ с применением ст. 73 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года,

осужден по:

ч. 1 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы;

п. «в» ч. 2 ст. 161 УК РФ к 3 годам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний ФИО1 назначено наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение ФИО1 по приговору Козельского районного суда Калужской области от 14 декабря 2017 года. 

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Козельского районного суда Калужской области от 14 декабря 2017 года и окончательно ФИО1 назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 4 года с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. 

Срок наказания осужденному ФИО1 постановлено исчислять с 29 ноября 2018 года. 

На основании п. «а» ч.3.1 ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03 июля 2018 года №186-ФЗ) время содержания ФИО1 под стражей с 20 августа 2018 года по день вступления приговора в законную силу включительно зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима. 

Приговором также решен вопрос о вещественном доказательстве. 

Дело по ходатайству осужденного рассмотрено по правилам, предусмотренным главой 40 УПК РФ, с применением особого порядка судебного разбирательства.

В апелляционном порядке приговор Козельского районного суда Калужской области от 29 ноября 2018 года не обжалован.

В кассационном представлении первый заместитель прокурора Калужской области просит изменить приговор ввиду допущенного судом существенного нарушения уголовного закона. 

Заслушав доклад судьи Калужского областного суда Голубковой М.П., доложившего материалы дела, существо судебного решения, мотивы кассационного представления, постановления о передаче кассационной жалобы с уголовным делом для рассмотрения судом кассационной инстанции, адвоката Пронину А.Г., осуществляющего защиту осужденного ФИО1, просившего изменить приговор по доводам представления, мнение прокурора Орлова В.Н., поддержавшего доводы кассационного представления, президиум

УСТАНОВИЛ:

ФИО1 признан виновным в совершении кражи, то есть тайного хищения чужого имущества, и грабежа, то есть открытого хищения чужого имущества, совершенного с незаконным проникновением в жилище.

Согласно приговору преступления совершены при следующих обстоятельствах.

17 августа 2018 года ФИО1 в период времени с 12 до 14 часов тайно похитил из квартиры потерпевшего ФИО9 по адресу: 

<

адрес> бензопилу марки «

<

данные изъяты>» стоимостью 

<

данные изъяты> рублей и с похищенным скрылся.

19 августа 2018 года ФИО1 с целью хищения чужого имущества незаконно проник в квартиру по вышеуказанному адресу и открыто похитил принадлежащую ФИО9 телевизионную приставку «

<

данные изъяты>» стоимостью 

<

данные изъяты> рублей.

В кассационном представлении первый заместитель прокурора Калужской области указывает на допущенное судом при вынесении приговора существенное нарушение уголовного закона, повлиявшее на исход дела. В обоснование представления указано, что в соответствии с п. «д» ч. 3 ст. 86 УК РФ в редакции, действовавшей на момент совершения преступления, судимость ФИО1 по приговору Козельского районного суда Калужской области от 05 сентября 2003 года на момент совершения им новых преступлений, за которые он осужден приговором от 29 ноября 2018 года, была погашена. Автор представления просит изменить приговор: исключить из его вводной части указание на судимость по приговору от 05 сентября 2003 года, исключить указание о признании в действиях ФИО1 рецидива преступлений, смягчить назначенное осужденному наказание с применением положений ч. 1 ст. 62 УК РФ по ч.1 ст.158 УК РФ до 1 года исправительных работ с удержанием 20% из заработной платы в доход государства, по п. «в» ч.2 ст.161 УК РФ до 2 лет 6 месяцев лишения свободы, на основании ч.3 ст.69 УК РФ назначить ФИО1 наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года 8 месяцев, на основании ч.5 ст.74, ст.70 УК РФ – лишения свободы сроком на 3 года 2 месяца, местом отбывания наказания назначить исправительную колонию общего режима, зачесть в срок отбытия наказания время содержания осужденного под стражей с 20 августа по 11 декабря 2018 года из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. 

Изучив материалы уголовного дела, проверив доводы, приведенные в кассационном представлении, суд кассационной инстанции приходит к выводу о необходимости изменения приговора на основании ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ в связи с допущенным судом существенным нарушением уголовного закона, повлиявшим на исход дела.

Особенности принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением, определенные главой 40 УПК РФ, по настоящему делу соблюдены.

В судебном заседании ФИО1, не оспаривая свою вину, заявил о согласии с предъявленным ему обвинением и ходатайствовал о постановлении приговора без исследования доказательств. Государственный обвинитель, потерпевший и защитник не возражали против применения особого порядка судебного разбирательства. 

При установленных обстоятельствах действия осужденного ФИО1 квалифицированы судом правильно.

Вместе с тем судом первой инстанции допущено существенное нарушение уголовного закона, повлиявшее на исход дела.

В соответствии с ч. 4 ст. 7, ст.297 УПК РФ приговор должен быть законным, обоснованным и справедливым. Он признается таковым, если постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

Согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Суд первой инстанции во вводной части обжалуемого приговора указал на наличие у ФИО1 судимости по приговору Козельского районного суда Калужской области от 05 сентября 2003 года, в описательно-мотивировочной части приговора указал на наличие отягчающего наказание обстоятельства – рецидива преступлений, в связи с чем местом отбывания осужденному наказания назначил исправительную колонию строгого режима и постановил зачесть время содержания ФИО1 под стражей с 20 августа 2018 года по день вступления приговора в законную силу включительно в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В соответствии со ст. 60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК РФ, и с учетом положений Общей части УК РФ. При назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Согласно ч. 1 ст. 86 УК РФ лицо, осужденное за совершение преступления, считается судимым со дня вступления обвинительного приговора суда в законную силу до момента погашения или снятия судимости. Судимость учитывается при рецидиве преступлений, назначении наказания и влечет за собой иные правовые последствия в случаях и в порядке, которые установлены федеральными законами.

Как видно из материалов уголовного дела, 05 сентября 2003 года ФИО1 осужден приговором Козельского районного суда Калужской области по ч. 1 ст. 105 УК РФ к 7 годам лишения свободы. Данное преступление было совершено им 07 июня 2003 года и отнесено законом к категории особо тяжких преступлений. Назначенное наказание отбыто осужденным 07 июня 2010 года.

В соответствии с п. «д» ч. 3 ст. 86 УК РФ (в редакции Федерального закона от 13 июня 1996 года № 63-ФЗ, действовавшей на момент совершения ФИО1 вышеуказанного преступления) судимость погашается в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за особо тяжкие преступления, - по истечении восьми лет после отбытия наказания.

В соответствии с требованиями ч. 6 ст. 86 УК РФ погашение судимости аннулирует все правовые последствия, предусмотренные УК РФ, связанные с судимостью.

Преступления, за которые ФИО1 осужден приговором от 29 ноября 2018 года, совершены им 17 и 19 августа 2018 года. 

Таким образом, на момент их совершения судимость ФИО1 по приговору от 05 сентября 2003 года была погашена.

Условное осуждение ФИО1 по приговору Козельского районного суда Калужской области от 14 декабря 2017 года в соответствии с п. «в» ч.4 ст. 18 УК РФ не образует рецидива преступлений. 

Вышеуказанное нарушение уголовного закона явилось существенным и повлияло на исход дела.

При таких обстоятельствах из приговора суда от 29 ноября 2018 года подлежит исключению указание на судимость ФИО1 по приговору Козельского районного суда Калужской области от 05 сентября 2003 года, на рецидив преступлений как на обстоятельство, отягчающее наказание. Кроме того, назначенное осужденному наказание подлежит смягчению как за каждое из совершенных преступлений, так и по совокупности преступлений и приговоров, а вид исправительного учреждения – изменению.

Поскольку судом первой инстанции установлены смягчающие наказание обстоятельства, предусмотренные пп. «и», «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ, а отягчающие наказание обстоятельства по делу отсутствуют, при определении осужденному размера наказания за совершенные преступления президиум руководствуется требованиями ч. 1 ст. 62 УК РФ. 

Оснований для изменения в порядке ч.6 ст.15 УК РФ категории преступления, предусмотренного п. «в» ч.2 ст.161 УК РФ, президиум не усматривает, учитывая то, что ФИО1 по месту жительства характеризуется отрицательно. 

В соответствии с п. «б» ч. 1 ст. 58 УК РФ, президиум назначает ФИО1 местом отбывания наказания исправительную колонию общего режима.

В соответствии со ст. 72 УК РФ в срок отбытия лишения свободы осужденному надлежит зачесть время содержания ФИО1 под стражей в период с 20 августа 2018 года по дату вступления приговора в законную силу, то есть по 11 декабря 2018 года. 

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 401.13, 401.14 и 401.15 УПК РФ, президиум 

ПОСТАНОВИЛ:

приговор Козельского районного суда Калужской области от 29 ноября 2018 года в отношении ФИО1 изменить. 

Исключить из вводной части приговора указание на его судимость по приговору Козельского районного суда Калужской области от 05 сентября 2003 года. 

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на рецидив преступлений как на обстоятельство, отягчающее наказание, и на то, что у ФИО1 имеется опасный рецидив преступлений и ранее он отбывал лишение свободы.

Смягчить назначенное осужденному ФИО1 наказание: 

- по ч. 1 ст. 158 УК РФ до 1 года исправительных работ с удержанием 20% из заработной платы осужденного в доход государства;

- по п. «в» ч. 2 ст. 161 УК РФ до 2 лет 3 месяцев лишения свободы. 

Смягчить назначенное ему на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ наказание до 2 лет 6 месяцев лишения свободы, а на основании ст. 70 УК РФ – до 3 лет лишения свободы.

Местом отбывания наказания осужденному назначить исправительную колонию общего режима.

На основании п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03 июля 2018 года № 186-ФЗ) время содержания под стражей ФИО1 с 20 августа 2018 года по день вступления приговора в законную силу – 11 декабря 2018 года зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима с учетом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ. 

В остальном приговор в отношении ФИО1 оставить без изменения.

Председательствующий С.В. Жиляев