Дело № 10-24/2020 

34MS0145-01-2019-002428-19

А П Е Л Л Я Ц И О Н Н О Е П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

 

г.Волгоград 25 мая 2020 года 

Центральный районный суд г.Волгограда в составе:

председательствующего судьи Федоренко ...

при секретаре Воронковой ...

с участием:

государственного обвинителя прокуратуры Центрального района г.Волгограда Белоусовой ... 

подсудимого ФИО1 ...

защитника – адвоката Ивановской ..., представившего ордер №... от ДД.ММ.ГГГГ и удостоверение №...,

рассмотрев в открытом судебном заседании суда апелляционной инстанции апелляционную жалобу осужденного ФИО1 .... от ДД.ММ.ГГГГ, дополнительную апелляционную жалобу осужденного ФИО1 ... от ДД.ММ.ГГГГ, дополнительную апелляционную жалобу осужденного ФИО1 .... от ДД.ММ.ГГГГ, дополнительную апелляционную жалобу осужденного ФИО1 ... от ДД.ММ.ГГГГ, дополнительную апелляционную жалобу осужденного ФИО1 ... от ДД.ММ.ГГГГ, апелляционное представление государственного обвинителя заместителя прокурора прокуратуры Центрального района г.Волгограда Бралиева ... на приговор мирового судьи судебного участка №... Центрального района г.Волгограда Новиковой ... от ДД.ММ.ГГГГ, в соответствии с которым:

Батманов ..., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец ..., ... зарегистрированный по месту жительства по адресу: ... 

ранее судим:

ДД.ММ.ГГГГ Камышинским городским судом Волгоградской области по ч. 1 ст. 159 УК РФ в редакции Ф3№...-Ф3 от ДД.ММ.ГГГГ, п. «д» ч.2 ст.161 УК РФ в редакции ФЗ №26-ФЗ от ДД.ММ.ГГГГ в соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ к 4 годам 3 месяцам лишения свободы. Освобожден ДД.ММ.ГГГГ по отбытию срока;

ДД.ММ.ГГГГ Советским районным судом г. Волгограда по ч.3 ст.30, ч. 1 ст. 161 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 2 года условно с испытательным сроком 2 года, постановлением Советского районного суда г. Волгограда от ДД.ММ.ГГГГ испытательный срок продлен на 1 месяц;

ДД.ММ.ГГГГ мировым судьей судебного участка №... Волгоградской области по ч.3 ст.30, ч.1 ст. 158 УК РФ, с применением ч.2 ст.68 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 8 месяцев, в соответствии со ст.70 УК РФ частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Советского районного суда г. Волгограда от ДД.ММ.ГГГГ, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года 1 месяц, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. Постановлением Тракторозаводского районного суда г. Волгограда от ДД.ММ.ГГГГ неотбытая часть наказания в виде лишения свободы заменена на ограничение свободы сроком на 9 месяцев 18 дней. Освобожден из ФКУ ИК-9 УФСИН России по Волгоградской области ДД.ММ.ГГГГ. Постановлением Городищенского районного суда Волгоградской области от ДД.ММ.ГГГГ году зачтено ФИО1 .... время его нахождения в местах лишения свободы с момента вынесения постановления Тракторозаводского районного суда г.Волгограда от ДД.ММ.ГГГГ до даты освобождения осужденного из мест лишения свободы - ДД.ММ.ГГГГ, из расчета один день содержания лица под стражей за два дня ограничения свободы,

осужден по:

- ч.3 ст.30, ч. 1 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 8 месяцев. В соответствии с ч.1 ст.70 УК РФ, п. «б» ч.1 ст.71 УК РФ, по совокупности приговоров к назначенному наказанию по настоящему приговору частично присоединено не отбытое наказание по приговору мирового судьи судебного участка №... Волгоградской области от ДД.ММ.ГГГГ, с учетом постановления Тракторозаводского районного суда г.Волгограда от ДД.ММ.ГГГГ, окончательно назначено ФИО1 .... наказание в виде лишения свободы на срок 9 месяцев, с отбыванием наказания в колонии строгого режима.

До вступления приговора в законную силу мера пресечения в отношении ФИО1 .... в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу, взяв под стражу в зале суда. Срок отбытия наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу. В соответствии с положениями п. «а» ч.3.1 ст.72 УК РФ постановлено засчитать в срок лишения свободы ФИО1 ... время содержания под стражей в период с ДД.ММ.ГГГГ по день вступления приговора в законную силу (включительно), из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима, с учетом положений, предусмотренных ч.3.3. ст.72 УК РФ.

Гражданский иск по делу не заявлен.

Вопрос о вещественных доказательствах разрешен в порядке, предусмотренном ст. 81 УПК РФ.

Суд, 

У С Т А Н О В И Л:

Приговором мирового судьи судебного участка №... Центрального района г.Волгограда Новиковой .... от ДД.ММ.ГГГГ в отношении ФИО1 ... постановлен вышеуказанный приговор.

Не согласившись с данным приговором, осужденным ФИО1 .... подана апелляционная жалоба, и четыре дополнительных апелляционных жалоб, государственным обвинителем - заместителем прокурора Центрального района г.Волгограда Бралиевым .... принесено апелляционное представление.

В апелляционной жалобе и дополнительных апелляционных жалобах осужденный Батманов ... просит изменить приговор, отменив, назначенное ему окончательное наказание с применением ст.ст. 70,71 УК РФ, снизив размер наказания до 8 месяцев лишения свободы условно, учесть в качестве смягчающего наказание обстоятельство, предусмотренное п. «д» ч.1 ст. 61 УК РФ – совершение преступления в силу тяжелых жизненных обстоятельств, изменить меру пресечения с содержания под стражей на более мягкую. В обоснование апелляционной жалобы и дополнительных апелляционных жалоб осужденный Батманов ... указывает, что судья при вынесении вышеуказанного приговора незаконно и необоснованно назначила ему наказание с применением ст.ст. 70.71 УК РФ и постановила несправедливый приговор, поскольку в обжалуемом приговоре мировой судья Новикова .... частично присоединила к уже назначенному наказанию неотбытую часть наказания по приговору мирового судьи судебного участка №... Волгоградской области от ДД.ММ.ГГГГ с учетом постановления Тракторозаводского районного суда г.Волгограда от ДД.ММ.ГГГГ, которым неотбытая часть наказания в виде лишения свободы была заменена более мягким видом наказания – ограничением свободы в порядке, установленном ст.ст. 80, 53 УК РФ. ДД.ММ.ГГГГ с учетом Постановления Городищенского районного суда Волгоградской области от ДД.ММ.ГГГГ он был снят с учета филиала УИИ по Городищенскому району УФСИН России по Волгоградской области, как отбывший наказание в виде ограничения свободы в полном объеме. В связи с тем, что наказание в виде ограничения свободы им было отбыто, по мнению осужденного, судья первой инстанции незаконно и необоснованно назначила ему окончательное наказание. Также, осужденный полагает, что мировой судья несправедливо исключил возможность назначить ему наказание условно, в обоснование своего решения сославшись на неотбытый срок наказания и рецидив преступлений. Осужденный указывает, что совершил покушение на кражу, исходя из тяжелого материального положения, не имея средств на приобретение продуктов питания, будучи зарегистрированным в ГКУ ЦЗН Городищенского района Волгоградской области. Полагает, что суд не учел, что он длительное время не мог найти работу из-за проблем со здоровьем, характеризуется положительно, в период с момента совершения преступления до вынесения приговора не привлекался к уголовной и административной ответственности, ущерба по преступлению нет. Кроме того, в обжалуемом приговоре, по мнению осужденного, необосновано не применены положения ч.3 ст. 68 УК РФ. Считает, что нет необходимости для применения в отношении него меры пресечения в виде заключения под стражу, ввиду отсутствия оснований, предусмотренных ч.1 ст. 91 УПК РФ, с учетом его состояния здоровья. Также осужденный просит признать смягчающим наказание обстоятельством – рассмотрение дела в особом порядк, несмотря на несоблюдение судом первой инстанции требований ч.2 ст.315 УПК РФ, поскольку свое ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке он заявил только один раз на первом судебном заседании. 

В апелляционном представлении государственный обвинитель Бралиев ... просит указанный приговор мирового судьи от ДД.ММ.ГГГГ в отношении ФИО1 ... отменить в связи с нарушением уголовно-процессуального закона и неправильного применения уголовного законодательства, передать уголовное дело на новое судебное разбирательство в суд первой инстанции со стадии судебного разбирательства. В обоснование апелляционного представлении государственный обвинитель указал, что вопреки положений ст. 315 УПК РФ ФИО1 .... было заявлено ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства на первом судебном заседании, что противоречит требованиям уголовно-процессуального законодательства. Кроме того, Батманов ... осужден мировым судьей судебного участка №... Волгоградской области по ч.3 ст. 30, ч.1 ст. 158 УК РФ, с применением ч.2 ст. 68 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 8 месяцев, в соответствии со ст. 70 УК РФ частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Советского районного суда г.Волгограда от ДД.ММ.ГГГГ, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года 1 месяц с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. Постановлением Тракторозаводского районного суда г.Волгограда от ДД.ММ.ГГГГ неотбытая часть наказания в виде лишения свободы заменена на ограничение свободы сроком на 9 месяцев 18 дней. Новое умышленное преступление небольшой тяжести совершено ФИО1 ... в период неотбытого наказания в виде ограничения свободы. Однако при вынесении приговора судом не решен вопрос об отмене или о сохранении условно-досрочного освобождения.

В судебном заседании государственный обвинитель Белоусова ... доводы апелляционного представления поддержала в полном объеме, просила отменить приговор мирового судьи по изложенным в представлении основаниям.

Защитник-адвокат Ивановская .... и осужденный Батманов ... в судебном заседании доводы апелляционной жалобы (основной и дополнительных) поддержали, изменив свои требования, поддержав в полном объеме требования апелляционного представления об отмене приговора мирового судьи ввиду неправильного применения норм действующего законодательства, также, отказавшись от требования об изменении ФИО1 ... меры пресечения.Представитель потерпевшего ... в судебное заседание не явился, о времени и месте рассмотрения дела извещен своевременно и надлежащим образом, суд с учетом мнения сторон, счел возможным рассмотреть апелляционную жалобу (основную и дополнительные) и апелляционное представление в его отсутствие.

Выслушав участников судебного заседания по доводам апелляционного представления (основного и дополнительного), апелляционной жалобы защитника, проверив материалы уголовного дела, судья приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов уголовного дела, обжалуемый в отношении ФИО1 ... приговор постановлен в особом порядке.

Согласно статье 317 УПК РФ приговор, постановленный в соответствии со статьей 316 настоящего Кодекса, не может быть обжалован в апелляционном порядке по основанию, предусмотренному пунктом 1 статьи 389.15 настоящего Кодекса, то есть приговор, постановленный без проведения судебного разбирательства в особом порядке, не может быть обжалован сторонами в кассационном и апелляционном порядке в связи с несоответствием выводов суда фактическим обстоятельствам дела. Поэтому производство по таким жалобам в судах кассационной и апелляционной инстанций подлежит прекращению. 

Суд апелляционной инстанции не вправе исследовать доказательства, подтверждающие либо опровергающие обвинение, поскольку приговор, постановленный без проведения судебного разбирательства в особом порядке, не может быть обжалован в связи с несоответствием выводов суда фактическим обстоятельства дела. 

Апелляционное представление прокурором подано на незаконность приговора мирового судьи ввиду его постановления с существенным нарушением требований уголовного и уголовно-процессуального закона.

В соответствии с требованиями ст.389.9 УПК РФ суд апелляционной инстанции проверяет по апелляционным жалобам, представлениям законность, обоснованность и справедливость приговора либо иного решения суда первой инстанции.

Согласно п.2 ч.1 ст.389.15 УПК РФ существенное нарушение уголовно-процессуального закона является основанием отмены или изменения судебного решения в апелляционном порядке.

Частью первой ст.389.17 УПК РФ предусмотрено, что основаниями отмены или изменения судебного решения судом апелляционной инстанции являются существенные нарушения уголовно-процессуального закона, которые путем лишения или ограничения гарантированных настоящим Кодексом прав участников уголовного судопроизводства, несоблюдения процедуры судопроизводства или иным путем повлияли или могли повлиять на вынесение законного и обоснованного судебного решения.

При проверке доводов апелляционного представления прокурора суд апелляционной инстанции учитывает, что из материалов уголовного дела усматривается, что согласно протоколу разъяснения обвиняемому ФИО1 .... процессуальных прав, предусмотренных ч.5 ст. 217 УПК РФ от ДД.ММ.ГГГГ, Батманов .... не желал воспользоваться правами, предусмотренными п.п.2,3 ч.5 ст. 217 УПК РФ, а именно о рассмотрении уголовного дела в особом порядке, о проведении предварительного слушания по делу. 

В соответствии с ч.1 ст. 314 УПК РФ обвиняемый вправе при наличии согласия государственного или частного обвинителя и потерпевшего заявить о согласии с предъявленным ему обвинением и ходатайствовать о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства по уголовным делам о преступлениях, наказание за которые, предусмотренное Уголовным кодексом Российской Федерации, не превышает 10 лет лишения свободы.

Согласно ч.2 ст. 315 УПК РФ обвиняемый вправе заявить ходатайство: 1) в момент ознакомления с материалами уголовного дела, о чем делается соответствующая запись в протоколе ознакомления с материалами уголовного дела в соответствии с частью второй статьи 218 настоящего Кодекса; 2) на предварительном слушании, когда оно является обязательным в соответствии со статьей 229 настоящего Кодекса.

Исходя из материалов уголовного дела, постановлением мирового судьи судебного участка №... Центрального судебного района Волгоградской области Новиковой ... было назначено по уголовному делу в отношении ФИО1 ... открытое судебное заседание в особом порядке, без наличия ходатайства обвиняемого ФИО1 ... в соответствии с п.2 ч.5 ст. 217 УПК РФ. Согласно протоколу судебного заседания от ДД.ММ.ГГГГ по уголовному делу в отношении ФИО1 ... разрешая вопрос по ходатайству ФИО1 ... о рассмотрении дела в особом порядке, мировой судья постановил рассмотреть дело в особом порядке без проведения судебного разбирательства.

В нарушение вышеприведенных требований закона (ч.1 ст. 314, ч.2 ст.315 УПК РФ), как об этом обоснованно указано в апелляционном представлении прокурора, ФИО1 ... было заявлено ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства на первом судебном заседании, при рассмотрении уголовного дела по существу.

Также, при проверке доводов апелляционного представления прокурора суд апелляционной инстанции учитывает, что из материалов уголовного дела усматривается, что Батманов .... ранее судим мировым судьей судебного участка №... Волгоградской области по ч.3 ст. 30 ч.1 ст. 158 УК РФ с применением ч.2 ст. 68 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 8 месяцев, в соответствии со ст. 70 УК РФ частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Советского районного суда г.Волгограда от ДД.ММ.ГГГГ, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года 1 месяц с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. Постановлением Тракторозаводского районного суда г.Волгограда от ДД.ММ.ГГГГ неотбытая часть наказания в виде лишения свободы заменена на ограничение свободы сроком на 9 месяцев 18 дней.

Инкриминируемое ему преступление по ч.3 ст. 30, ч.1 ст.158 УК РФ, относящееся в соответствии с ч.2 ст.15 УК РФ к категории небольшой тяжести, согласно фабуле предъявленного обвинения Батманов ... совершил ДД.ММ.ГГГГ, то есть в период неотбытого наказания в виде ограничения свободы.

В соответствии с ч. 1 ст. 79 УК РФ лицо, отбывающее содержание в дисциплинарной воинской части, принудительные работы или лишение свободы, подлежит условно-досрочному освобождению, если судом будет признано, что для своего исправления оно не нуждается в полном отбывании назначенного судом наказания, а также возместило вред (полностью или частично), причиненный преступлением, в размере, определенном решением суда. При этом лицо может быть полностью или частично освобождено от отбывания дополнительного вида наказания.

Согласно п. «б» ч. 7 ст. 79 УК РФ если в течение оставшейся не отбытой части наказания осужденный совершил преступление по неосторожности либо умышленное преступление небольшой или средней тяжести, вопрос об отмене либо о сохранении условно-досрочного освобождения решается судом.

В нарушение вышеприведенных требований закона (п. «б» ч. 7 ст. 79 УК РФ), как об этом обоснованно указано в апелляционном представлении прокурора, мировой судья не решил вопрос об отмене либо о сохранении условно-досрочного освобождения по постановлению Тракторозаводского районного суда г.Волгограда от ДД.ММ.ГГГГ.

При изложенных обстоятельствах обжалуемый в отношении ФИО1 .... приговор нельзя признать законным и обоснованным, в связи с чем, он подлежит отмене, а уголовное дело подлежит направлению на новое рассмотрение, но в ином составе суда, руководствуясь при этом положениями ч.1 ст.389.22 УПК РФ, согласно которой обвинительный приговор или иные решения суда первой инстанции подлежат отмене с передачей уголовного дела на новое судебное разбирательство, если в ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции были допущены нарушения уголовно-процессуального и (или) уголовного законов, неустранимые в суде апелляционной инстанции. 

Поскольку приговор мирового судьи отменяется по основаниям, изложенным в апелляционном представлении прокурора, поддержанным в суде осужденным ФИО1 ... и его защитником Ивановской ... с направлением дела на новое судебное рассмотрение, то доводы апелляционной жалобы о необходимости применения при назначении ФИО1 ... наказания с применением ст.73 УК РФ, могут быть предметом обсуждения при принятии мировым судьей нового итогового решения по делу.

Суд считает необходимым оставить ФИО1 .... меру пресечения в виде заключения под стражу без изменения.

Руководствуясь п.4 ч.1 ст.389.20, ст.ст. 389.28, 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции 

П О С Т А Н О В И Л:

Приговор мирового судьи судебного участка №... Центрального района г.Волгограда Новиковой .... от ДД.ММ.ГГГГ, в соответствии с которым Батманов ... осужден по ч.3 ст. 30, ч.1 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 8 месяцев. В соответствии с ч.1 ст.70 УК РФ, п. «б» ч.1 ст.71 УК РФ, по совокупности приговоров к назначенному наказанию по настоящему приговору частично присоединено не отбытое наказание по приговору мирового судьи судебного участка №... Волгоградской области от ДД.ММ.ГГГГ, с учетом постановления Тракторозаводского районного суда г.Волгограда от ДД.ММ.ГГГГ, окончательно назначено ФИО1 ... наказание в виде лишения свободы на срок 9 месяцев, с отбыванием наказания в колонии строгого режима – отменить, дело направить на новое рассмотрение со стадии со стадии подготовки к судебному заседанию в ином составе суда. 

Апелляционное представление государственного обвинителя по делу – заместителя прокурора Центрального района г.Волгограда Бралиева ... на приговор мирового судьи судебного участка №... Центрального района г.Волгограда Новиковой .... от ДД.ММ.ГГГГ в отношении ФИО1 ..., а также апелляционную жалобу (основную и дополнительные) осужденного ФИО1 ... с учетом изменения требований – удовлетворить.

Меру пресечения в отношении ФИО1 .... в виде заключения под стражу оставить прежней до ДД.ММ.ГГГГ.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в вышестоящий суд в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ.

Судья ...Федоренко