44-у-12-2019

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

Президиума Ярославского областного суда

Г. Ярославль 14 февраля 2019 года

Президиум Ярославского областного суда в составе:

председательствующего Чугунова А.Б.,

членов президиума Петровой Л.В., Абрамовой Н.Н., Малахова В.А.,

при секретаре Матюшкиной Е.В.

рассмотрел уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Ярославской области Кукина А.А. на приговор Дзержинского районного суда г. Ярославля от 7 сентября 2018 года, которым

ФИО2,

...

... 

...

...

осужден:

- по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ (по эпизоду от 4 декабря 2015 года) к 1 году 4 месяцам лишения свободы;

- по п.п. «а, г» ч. 2 ст. 161 УК РФ (по эпизоду от 25 октября 2016 года) к 2 годам лишения свободы;

- по ч.1 ст.162 УК РФ (по эпизоду от 7 марта 2018 года) к 2 годам 6 месяцам лишения свободы;

- по ч.2 ст.162 УК РФ (по эпизоду от 26 марта 2018 года) к 3 годам лишения свободы.

В соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.1 ст.162 УК РФ и ч.2 ст.162 УК РФ, путем частичного сложения наказаний назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч.5 ст.74 УК РФ постановлено отменить ФИО2 условное осуждение по приговору ... от 23 января 2018 года. На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к наказанию, назначенному по ч.1 ст.162 УК РФ и ч.2 ст.162 УК РФ, наказания, назначенного приговором ... от 23 января 2018 года, окончательно назначено наказание в виде 4 лет лишения свободы.

В соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний по преступлениям, предусмотренным ч.3 ст.30, п. «а» ч. 2 ст.158 УК РФ и п.п. «а, г» ч.2 ст.161 УК РФ, назначено 2 года 6 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, назначенных за совершение преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, п. «а» ч.2 ст.158 УК РФ и п.п. «а, г» ч.2 ст.161 УК РФ, и по совокупности приговоров, окончательно ФИО2 назначено наказание в виде 5 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания исчислен с 7 сентября 2018 года. Постановлено зачесть в срок отбытия наказания время задержания и содержания под стражей с 27 октября 2016 года по 27 февраля 2017 года, с 29 марта 2018 года до вступления приговора в законную силу в соответствии с п. «б» ч.3.1 ст. 72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Этим же приговором осужден ФИО1, в отношении которого судебные решения в кассационном порядке не обжалованы.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Ярославского областного суда от 6 ноября 2018 года приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Ярославского областного суда Момотовой Е.В., выступления заместителя прокурора Ярославской области Кукина А.А. в поддержание кассационного представления, осужденного ФИО2 в системе видеоконференцсвязи, адвоката Потаповой Н.А. в его защиту о согласии с представлением прокурора, президиум

у с т а н о в и л:

Приговором суда ФИО2 осужден:

за покушение на кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, совершенное группой лиц по предварительному сговору, 4 декабря 2015 года;

грабеж, то есть открытое хищение чужого имущества, совершенный группой лиц по предварительному сговору, с применением насилия, не опасного для жизни или здоровья, 25 октября 2016 года;

за разбой, то есть нападение с целью хищения чужого имущества, совершенный с применением насилия, опасного для жизни или здоровья, 7 марта 2018 года;

за разбой, то есть нападение в целях хищения чужого имущества, совершенный с применением насилия, опасного для жизни или здоровья, с применением предмета, используемого в качестве оружия, 26 марта 2018 года.

Дело рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства, предусмотренном главой 40 УПК РФ.

В кассационном представлении прокурор просит об изменении судебных решений ввиду существенного нарушения уголовного закона при назначении наказания, повлиявшего на исход дела. Прокурор указывает, что приговором суда от 7 сентября 2018 года ФИО2 осужден за преступления, предусмотренные ч.3 ст. 30, п. «а» ч.2 ст. 158 УК РФ и п.п. «а, г» ч.2 ст. 161 УК РФ, совершенные соответственно 4 декабря 2015 года и 25 октября 2016 года, от есть до осуждения по приговору ... от 2 декабря 2016 года. При таких обстоятельствах наказание ФИО2 подлежало назначению на основании ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений с учетом приговора ... от 2 декабря 2016 года с зачетом наказания, отбытого по данному приговору. Судами первой и апелляционной инстанций данное обстоятельство не было принято во внимание. Назначение наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ улучшает положение осужденного, поскольку отбытое им наказание по приговору от 2 декабря 2016 года общим сроком (с учетом постановления ... от 12 января 2018 года) 30 дней лишения свободы подлежит зачету в окончательное наказание. Кроме того, прокурор указывает на неправильное изложение судом принципа назначения наказания по совокупности приговоров. Суд при назначении ФИО2 наказания на основании статьи 70 УК РФ указал о частичном присоединении к наказанию, назначенному за два эпизода разбойных нападений, наказания, назначенного приговором ... от 23 января 2018 года, тогда как в соответствии с ч.1 ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию подлежит присоединению неотбытая часть наказания по предыдущему приговору. Прокурор просит приговор и апелляционное определение в отношении ФИО2 изменить: указать, что наказание на основании статьи 70 УК РФ назначено осужденному путем частичного присоединения к наказанию, назначенному по ч.1 ст.162 и ч.2 ст.162 УК РФ, неотбытой части наказания, назначенного приговором ... от 23 января 2018 года. На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний, назначенных по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, п.«а» ч.2 ст.158 УК РФ и п.п. «а, г» ч.2 ст.161 УК РФ (2 года 6 месяцев лишения свободы), наказания по приговору ... от 2 декабря 2016 года с учетом постановления ... от 12 января 2018 года (30 дней лишения свободы), и наказания, назначенного по совокупности приговоров с учетом приговора ... от 23 января 2018 года (4 года лишения свободы) окончательно назначить ФИО2 5 лет лишения свободы. Зачесть в срок наказания отбытое наказание по приговору ... от 2 декабря 2016 года с 12 января 2018 года по 9 февраля 2018 года.

Проверив уголовное дело, обсудив доводы кассационного представления, президиум приходит к выводу о том, что приговор и апелляционное определение подлежат изменению.В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения судебных решений при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Судом допущено существенное нарушение уголовного закона при назначении ФИО2 наказания, повлиявшее на исход дела.

В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ, если после вынесения судом приговора по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора суда по первому делу, окончательное наказание назначается по правилам ч.ч. 2, 3 ст. 69 УК РФ, а наказание, отбытое по первому приговору суда, засчитывается в окончательное наказание.

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в п. 35 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29 ноября 2016 года № 55 «О судебном приговоре», при применении судом правил ч.5 ст.69 УК РФ в резолютивной части приговора указывается срок отбытого подсудимым наказания по первому приговору, который подлежит зачету в срок вновь назначенного наказания, в том числе в случаях, когда наказание по прежнему приговору отбыто подсудимым полностью.

Из материалов уголовного дела следует, что приговором Дзержинского районного суда г.Ярославля от 7 сентября 2018 года ФИО2 осужден по ч.3 ст.30, п.«а» ч.2 ст.158 УК РФ и п.п. «а, г» ч.2 ст.161 УК РФ за преступления, совершенные соответственно 4 декабря 2015 года и 25 октября 2016 года, то есть до осуждения по ... от 2 декабря 2016 года.

Приговором ... от 2 декабря 2016 года ФИО2 осужден по ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ к 3 месяцам исправительных работ с удержанием 5% из заработной платы в доход государства.

Постановлением ... от 12 января 2018 года назначенное наказание заменено на 30 дней лишения свободы в колонии-поселении. Мера пресечения ФИО2 заменена на заключение под стражу, взят под стражу в зале суда, срок наказания исчислен с 12 января 2018 года, освобожден 9 февраля 2018 года по отбытии срока наказания.

При таких обстоятельствах, несмотря на то, что на момент постановления приговора Дзержинского районного суда г.Ярославля от 7 сентября 2018 года наказание по приговору ... от 2 декабря 2016 года ФИО2 было полностью отбыто, наказание осужденному подлежало назначению на основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений с учетом приговора от 2 декабря 2016 года с зачетом наказания, отбытого по данному приговору с 12 января по 9 февраля 2018 года.

Назначение наказания по совокупности преступлений на основании ч.5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний улучшает положение осужденного, поскольку отбытое им наказание по приговору от 2 декабря 2016 года (с учетом постановления ... от 12 января 2018 года) в виде 30 дней лишения свободы подлежит зачету в окончательное наказание. 

С учетом изложенного президиум принимает решение об изменении приговора и апелляционного определения.

Наказание ФИО2 подлежит назначению следующим образом.

На основании ч.5 ст. 69 УК РФ назначается наказание по совокупности преступлений путем частичного сложения наказания, назначенного по правилам ч.3 ст. 69 УК РФ по эпизодам преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, п. «а» ч. 2 ст.158 УК РФ и п.п. «а, г» ч.2 ст.161 УК РФ, и наказания по приговору ... от 2 декабря 2016 года (с учетом постановления ... от 12 января 2018 года).

На основании ст. 70 УК РФ назначается наказание по совокупности приговоров путем частичного присоединения к наказанию, назначенному по правилам ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.1 ст.162 УК РФ и ч.2 ст.162 УК РФ, наказания, не отбытого по приговору ... от 23 января 2018 года.

На основании ч.5 ст. 69 УК РФ назначается окончательное наказание по совокупности преступлений путем частичного сложения наказания, назначенного по правилам ч.5 ст. 69 УК РФ по эпизодам преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, п. «а» ч.2 ст.158 УК РФ, п.п. «а, г» ч.2 ст.161 УК РФ, и наказания по приговору ... от 2 декабря 2016 года (с учетом постановления ... от 12 января 2018 года), и по совокупности приговоров по правилам ст. 70 УК РФ.

Срок наказания подлежит исчислению со дня вступления приговора в законную силу - с 6 ноября 2018 года. 

Подлежит зачету в срок отбытия наказания время задержания и содержания под стражей с 27 октября 2016 года по 27 февраля 2017 года, с 29 марта 2018 года до вступления приговора в законную силу 6 ноября 2018 года в соответствии с п. «б» ч.3.1 ст. 72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Подлежит зачету в срок наказания отбытое наказание по приговору ... от 2 декабря 2016 года (с учетом постановления ... от 12 января 2018 года) с 12 января 2018 года по 9 февраля 2018 года.

Руководствуясь п.6 ч.1 ст. 401.14, ч.1 ст. 401.15 УПК РФ, президиум

по с т а н о в и л:

Кассационное представление заместителя прокурора Ярославской области Кукина А.А. удовлетворить.

Приговор Дзержинского районного суда г.Ярославля от 7 сентября 2018 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Ярославского областного суда от 6 ноября 2018 года в отношении ФИО2 изменить:

- на основании ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказания, назначенного по правилам ч.3 ст. 69 УК РФ по эпизодам преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, п. «а» ч. 2 ст.158 УК РФ и п.п. «а, г» ч.2 ст.161 УК РФ, и наказания по приговору ... от 2 декабря 2016 года (с учетом постановления ... от 12 января 2018 года), назначить наказание в виде 2 лет 6 месяцев 10 дней лишения свободы;

-на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к наказанию, назначенному по правилам ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.1 ст.162 УК РФ и ч.2 ст.162 УК РФ, наказания, не отбытого по приговору ... от 23 января 2018 года, назначить наказание в виде 4 лет лишения свободы;

- на основании ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказания, назначенного по правилам ч.5 ст. 69 УК РФ по эпизодам преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, п. «а» ч.2 ст.158 УК РФ, п.п. «а, г» ч.2 ст.161 УК РФ, и наказания по приговору ... от 2 декабря 2016 года (с учетом постановления ... от 12 января 2018 года), и по совокупности приговоров по правилам ст. 70 УК РФ, окончательно назначить наказание в виде 5 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания исчислять с 6 ноября 2018 года. 

Зачесть в срок отбытия наказания время задержания и содержания под стражей с 27 октября 2016 года по 27 февраля 2017 года, с 29 марта 2018 года до вступления приговора в законную силу 6 ноября 2018 года в соответствии с п. «б» ч.3.1 ст. 72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Зачесть в срок наказания отбытое наказание по приговору ... от 2 декабря 2016 года (с учетом постановления ... от 12 января 2018 года) с 12 января 2018 года по 9 февраля 2018 года.

Председательствующий А.Б. Чугунов