№ 2а-2278/2020

РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

08 сентября 2020 года Советский районный суд г. Томска в составе:

председательствующего Шукшиной Л.А.

при секретаре Гесполь А.С.,

с участием представителя административных ответчиков Военного комиссариата Томской области, призывной комиссии Томской области ФИО1, действующей на основании доверенностей от 25.10.2019, от 15.06.2020 сроком на один год каждая,

рассмотрев в открытом судебном заседании в г. Томске административное дело по административному иску ФИО2 к Военному комиссариату Томской области, призывной комиссии Томской области о признании незаконным решения о признании не прошедшим военную службу, не имея на то законных оснований, наложении обязанности принятия решения о зачислении в запас Вооруженных Сил РФ по достижению им возраста 27 лет, выдаче военного билета, 

установил:

ФИО2 обратился в суд с административным иском к призывной комиссии Томской области о признании незаконным решения (заключения) от 10.06.2020 о признании его не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, обязании рассмотреть вопрос о принятии решения о зачислении его в запас Вооруженных Сил Российской Федерации как не подлежащего призыву на военную службу по достижению им возраста 27 лет в соответствии с абзацем 6 пункта 1 статьи 28, абзацем 6 пункта 1 статьи 52 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» и выдаче военного билета.

Определением Советского районного суда г. Томска от 14.08.2020 к участию в деле в качестве соответчика привлечен Военный комиссариат Томской области.

В обоснование заявленных требований указано, что административный истец в период с 13.09.2012 по 12.03.2015 отбывал наказание в колонии-поселении по части 4 статьи 264 УК РФ, в связи с чем не подлежал призыву на военную службу. После освобождения из мест лишения свободы 12.03.2015 он встал на учет по месту проживания в военный комиссариат г. Асино, впоследствии был поставлен на учет в военный комиссариат г. Томска 12.10.2018. С момента погашения судимости и до достижения 27-летнего возраста повесток о необходимости явиться в военный комиссариат не получал, какие-либо мероприятия по призыву в армию в его отношении не проводились. 10.06.2020 ответчиком вынесено оспариваемое решение. С 12.03.2018 (дата погашения судимости) по 19.05.2019 (дата достижения административным истцом возраста 27 лет) в его отношении военным комиссариатом и призывной комиссией не совершалось никаких действий, направленных на проведение мероприятий по призыву на военную службу, повестки о необходимости явки в отдел военного комиссариата не направлялись. Считает, что он не прошел военную службу по призыву по независящим от него причинам. Оспариваемое решение считает незаконным и нарушающим его права.

Военный комиссариат Томской области представил отзыв на административное исковое заявление, согласно которому административный истец был привлечен к уголовной ответственности постановлением от 24.01.2011 (уголовное дело впоследствии прекращено в связи с примирением сторон), приговором от 19.06.2012, которым ему назначено наказание в виде 2-х лет 6-ти месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении, с лишением права управления транспортными средствами сроком на 2 года. ФИО2 отбывал наказание в виде лишения свободы с 13 сентября 2012 года по 12 марта 2015 года, 16 ноября 2015 года был поставлен на учет в филиал по г. Асино ФКУ УИИ УФСИН России по Томской области в связи с отбыванием дополнительного наказания. В соответствии с пунктом «б» части 3 статьи 23 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» от 28.03.1998 № 53-ФЗ граждане, имеющие неснятую или непогашенную судимость за совершение преступления, призыву на военную службу не подлежат. С учетом положений статьи 86, части 4 статьи 47 УК РФ, принимая во внимание дату вступления приговора суда от 19.06.2012 в законную силу (30.06.2012), срок погашения судимости в настоящем случае был погашен 30.12.2019. В мае 2019 года ФИО2 исполнилось 27 лет, и он был снят с воинского учета призывников. Основания для принятия иного решения у призывной комиссии отсутствовали. Административный ответчик принял оспариваемое решение на основе коллегиальности, принимая во внимание все обстоятельства, вследствие которых призывник не исполнил свою конституционную обязанность по защите Отечества. Считает оспариваемое решение обоснованным, принятым в соответствии с Законом. Просит отказать в удовлетворении административного искового заявления.

Административный истец, извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание не явился.

В силу положений статьи 150 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации суд полагает возможным рассмотреть дело в отсутствие неявившегося административного истца.

В судебном заседании представитель административного ответчиков возражал против удовлетворения административных исковых требований по основаниям, изложенным в отзыве.

Исследовав материалы дела, доводы административного искового заявления и отзыва на него, заслушав представителя административного ответчика и заинтересованного лица, оценив представленные доказательства по правилам статьи 84 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации, суд находит административные исковые требования не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что ФИО2, ..., был принят на воинский учет Асиновским ОГВК Томской области 27.01.2009.

На основании сообщений следственного отдела Асиновского ГОВД СУ УВД ТО от 05.09.2011, от 01.07.2011 о наличии возбужденного в отношении ФИО2 уголовного дела № 2011/158 по факту преступления, предусмотренного частью 3 статьи 264 УК РФ, сообщения дознавателя Асиновского ГОВД о наличии возбужденного в отношении ФИО2 уголовного дела № 2010/952 по части 1 статьи 166 УК РФ, ФИО2 12.06.2012 был снят с воинского учета Военным комиссариатом города Асино и Асиновского района Томской области.

Постановлением Асиновского городского суда Томской области от 24.01.2011 уголовное дело в отношении ФИО2, обвиняемого в совершении преступления, предусмотренного частью 1 статьи 166 УК РФ, прекращено на основании статьи 25 УК РФ в связи с примирением сторон.

Приговором Асиновского городского суда Томской области от 19.06.2012 ФИО2 признан виновным в совершении преступления, предусмотренного частью 4 статьи 264 УК РФ, и ему назначено наказание в виде 2 (двух лет) 6 (шести) месяцев лет лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении, с лишением права управления транспортными средствами сроком в 2 (два) года.

По окончании отбывания наказания в местах лишения свободы (с 13.09.2012 по 12.03.2015) ФИО2 на основании заявления был принят на воинский учет Военным комиссариатом города Асино и Асиновского района Томской области 12.03.2015.

16.11.2015 ФИО2 поставлен на учет в филиал по г. Асино ФКУ УИИ УФСИН России по Томской области.

17.07.2018 ФИО2 был снят с воинского учета Военным комиссариатом города Асино и Асиновского района Томской области по причине выбытия в город Томск, что также отражено в письме Военного комиссариата города Асино и Асиновского района Томской области от 25.10.2018.

20.05.2019 ФИО2 был снят с воинского учета призывников Военным комиссариатом города Томска на основании подпункта «а» пункта 1 статьи 22 и пункта 1 статьи 52 Федерального закона от 28.03.1998 № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе».

Согласно представленным в материалы дела повесткам ФИО2 был оповещен о необходимости явиться в военный комиссариат города Томска 28.11.2018, 10.06.2020.

Протоколом призывной комиссии г. Томска № 7/У от 10.06.2020 ФИО2 зачислен в запас по достижению 27 лет на основании подпункт «а» пункта 1 статьи 22 и статьи 52 Федерального закона от 28.03.1998 № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе», признан не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований на основании пункта 1-1 статьи 28 Федерального закона от 28.03.1998 № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе», Постановления Правительства Российской Федерации № 663 от 2006 г.

Полагая, что указанное решение является незаконным, нарушает право административного истца на получение военного билета и влечет за собой незаконные ограничения, предусмотренные действующим законодательством к лицам, признанным не прошедшими военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, в частности, связанные с возможностью поступления на государственную гражданскую или муниципальную службу, ФИО2 обратился в суд с настоящим административным иском.

В соответствии со статьей 218 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями, должностного лица, государственного или муниципального служащего, если полагают, что нарушены или оспорены их права, свободы и законные интересы, созданы препятствия к осуществлению их прав, свобод и реализации законных интересов или на них незаконно возложены какие-либо обязанности. Гражданин, организация, иные лица могут обратиться непосредственно в суд или оспорить решения, действия (бездействие) органа, организации, лица, наделенных государственными или иными публичными полномочиями, в вышестоящие в порядке подчиненности орган, организацию, у вышестоящего в порядке подчиненности лица либо использовать иные внесудебные процедуры урегулирования споров.

В силу части 1 статьи 219 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации административное исковое заявление может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации, иному лицу стало известно о нарушении их прав, свобод и законных интересов.

Судом установлено, что о принятом призывной комиссией г. Томска решении ФИО2 узнал 10.06.2020, с настоящим административным иском он обратился 10.08.2020 (согласно почтовому штемпелю на конверте), то есть в установленный законом срок.

Согласно статье 59 (части 1 и 2) Конституции Российской Федерации защита Отечества является долгом и обязанностью гражданина Российской Федерации; гражданин Российской Федерации несет военную службу в соответствии с федеральным законом.

Таким федеральным законом в настоящее время является Федеральный закон от 28.03.1998 № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» (далее – Закон о воинской обязанности и военной службе), предусматривающий, что основной формой реализации указанной конституционной обязанности является прохождение военной службы по призыву, которому подлежат граждане мужского пола в возрасте от 18 до 27 лет, состоящие или не состоящие, но обязанные состоять на воинском учете и не пребывающие в запасе, за исключением граждан, освобожденных в соответствии с данным Федеральным законом от исполнения воинской обязанности, призыва на военную службу, граждан, которым предоставлена отсрочка от призыва на военную службу, а также граждан, не подлежащих призыву на военную службу (пункт 2 статьи 22).

Категории граждан, которые освобождаются от исполнения воинской обязанности и которым предоставляется отсрочка от призыва на военную службу, определены соответственно в статьях 23, 24 названного Федерального закона.

Так, от призыва на военную службу освобождаются граждане, признанные ограниченно годными к военной службе по состоянию здоровья; проходящие или прошедшие военную службу в Российской Федерации; проходящие или прошедшие альтернативную гражданскую службу; прошедшие военную службу в другом государстве в случаях, предусмотренных международными договорами Российской Федерации (пункт 1 статьи 23 названного Закона).

Правом на освобождение от призыва на военную службу обладают граждане: имеющие предусмотренную государственной системой научной аттестации ученую степень; являющиеся сыновьями (родными братьями): военнослужащих, проходивших военную службу по призыву, погибших (умерших) в связи с исполнением ими обязанностей военной службы, и граждан, проходивших военные сборы, погибших (умерших) в связи с исполнением ими обязанностей военной службы в период прохождения военных сборов; граждан, умерших вследствие увечья (ранения, травмы, контузии) либо заболевания, полученных в связи с исполнением ими обязанностей военной службы в период прохождения военной службы по призыву, после увольнения с военной службы либо после отчисления с военных сборов или окончания военных сборов (пункт 2 статьи 23 данного Закона).

Не подлежат призыву на военную службу граждане: отбывающие наказание в виде обязательных работ, исправительных работ, ограничения свободы, ареста или лишения свободы; имеющие неснятую или непогашенную судимость за совершение преступления; в отношении которых ведется дознание либо предварительное следствие или уголовное дело в отношении которых передано в суд (пункт 3 статьи 23 Закона о воинской обязанности и военной службе).

Граждане, признанные не годными к военной службе по состоянию здоровья, освобождаются от исполнения воинской обязанности (пункт 4 статьи 23 названного выше Закона).

Федеральным законом от 02.07.2013 г. № 170-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части реализации мер по повышению престижа и привлекательности военной службы по призыву», вступившим в силу с 1 января 2014 года, статья 28 Закона о воинской обязанности и военной службе дополнена пунктом 1.1.

Согласно приведенной норме права при зачислении в запас граждан, подлежавших призыву на военную службу и не прошедших ее до достижения ими возраста 27 лет (за исключением граждан, не прошедших военную службу по призыву по основаниям, предусмотренным пунктами 1 и 2, пунктом 4 статьи 23, статьей 24 настоящего Федерального закона, либо в связи с отменой призывной комиссией субъекта Российской Федерации решения нижестоящей призывной комиссии), призывная комиссия выносит заключение о том, что гражданин не прошел военную службу по призыву, не имея на то законных оснований.

Федеральный законодатель в абзаце втором названного пункта указал, что порядок и условия признания гражданина не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, определяются Положением о призыве на военную службу.

Положение о призыве на военную службу граждан Российской Федерации, утвержденное Постановлением Правительства Российской Федерации от 11.11.2006 № 663, в разделе III устанавливает правовое регулирование вопросов, связанных с признанием гражданина не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований (далее по тексту - Положение).

В соответствии с пунктом 34 Положения при зачислении в запас граждан, не прошедших до достижения ими возраста 27 лет военную службу по призыву (за исключением граждан, не прошедших военную службу по призыву по основаниям, предусмотренным пунктами 1 и 2, подпунктом «в» пункта 3, пунктом 4 статьи 23 и статьей 24 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», либо в связи с отменой призывной комиссией субъекта Российской Федерации решения нижестоящей призывной комиссии), призывная комиссия на основании документов воинского учета, хранящихся в военном комиссариате муниципального образования (муниципальных образований) (личное дело призывника, учетно-алфавитная книга), а для граждан, не состоявших на воинском учете, на основании справок соответствующих военных комиссариатов муниципальных образований выносит заключение о том, что гражданин не прошел военную службу по призыву, не имея на то законных оснований. Такое заключение выносится, если гражданин не проходил военную службу, не имея на то законных оснований, начиная с 1 января 2014 г., при этом состоял (обязан был состоять) на воинском учете и подлежал призыву на военную службу.

Заседание призывной комиссии по рассмотрению вопроса о том, что гражданин не прошел военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, проводится, как правило, не реже одного раза в месяц и считается правомочным, если на нем присутствует более половины членов призывной комиссии.

Заключение принимается большинством голосов присутствующих на заседании членов призывной комиссии, о чем в тот же день производится запись в протоколе заседания призывной комиссии и учетно-алфавитной книге призывников. Протокол подписывается председателем призывной комиссии и ее членами.

Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении от 30.10.2014 № 26-П «По делу о проверке конституционности пункта 1 статьи 3 Федерального закона «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части реализации мер по повышению престижа и привлекательности военной службы по призыву» в связи с запросом Парламента Чеченской Республики», вынося заключение о признании гражданина не прошедшим без законных на то оснований военную службу по призыву, призывная комиссия не связана необходимостью оценки фактических обстоятельств, вследствие которых данный гражданин не прошел военную службу, установления фактов наличия или отсутствия объективных условий или уважительных причин для неисполнения им своей конституционной обязанности по защите Отечества, а также фактов привлечения его к административной или уголовной ответственности за совершение действий (бездействий), связанных с виновным неисполнением обязанностей по воинскому учету или уклонением от призыва на военную службу. Вместе с тем - поскольку не исключаются ситуации, при которых гражданин не прошел военную службу по призыву по не зависящим от него причинам, обусловленным какими-либо объективными обстоятельствами (например, если на территории, где проживал гражданин призывного возраста, не проводились мероприятия, связанные с призывом на военную службу), - предполагается, что члены призывной комиссии, действующие в порядке, предусмотренном разделом III Положения о призыве на военную службу граждан Российской Федерации, беспристрастно и всесторонне изучают имеющиеся у них документы и выносят свое заключение на основе коллегиальности и в равной мере принимая во внимание все обстоятельства, вследствие которых гражданин не исполнил свою конституционную обязанность по защите Отечества путем прохождения военной службы по призыву.

Учитывая изложенное, обстоятельством, имеющим значение для правильного рассмотрения дела, будет являться установление у призывника оснований не прохождения военной службы.

Совершенное ФИО2 преступление отнесено законодателем согласно части 3 статьи 15 УК РФ (в редакции Федерального закона от 04.12.2010 № 75-ФЗ, действующей на момент совершения преступления) к преступлениям средней тяжести.

Согласно части 1 статьи 86 УК РФ лицо, осужденное за совершение преступления, считается судимым со дня вступления обвинительного приговора суда в законную силу до момента погашения или снятия судимости. Судимость в соответствии с настоящим Кодексом учитывается при рецидиве преступлений, назначении наказания и влечет за собой иные правовые последствия в случаях и в порядке, которые установлены федеральными законами.

Судимость погашается в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за преступления небольшой или средней тяжести, - по истечении трех лет после отбытия наказания (пункт «в» части 3 статьи 86 УК РФ).

В соответствии с частью 4 статьи 47 УК РФ в случае назначения лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью в качестве дополнительного вида наказания к аресту, содержанию в дисциплинарной воинской части, принудительным работам, лишению свободы оно распространяется на все время отбывания указанных основных видов наказаний, но при этом его срок исчисляется с момента их отбытия.

Согласно положениям Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации в редакции, действовавшей на момент вынесения приговора, приговор суда вступает в законную силу по истечении срока кассационного обжалования – 10 суток со дня провозглашения приговора, а для осужденных, содержащихся под стражей, - со дня вручения ему копии приговора.

Учитывая изложенное, принимая во внимание, что приговор суда от 19.06.2012 вступил в законную силу 30.06.2012, основное наказание ФИО2 отбывал в период с 13.09.2012 по 12.03.2015, дополнительное наказание – с 12.03.2015 по 12.03.2017 (в случае сдачи им водительского удостоверения в органы ГИБДД), то судимость в настоящем случае будет считаться погашенной 12.03.2020 года.

Таким образом, ФИО2 в период с 30.06.2012 по 12.03.2020 не мог быть призван на военную службу в соответствии с пунктом «б» части 3 статьи 23 Закона о воинской обязанности и военной службе.

19.05.2019 года ФИО2 исполнилось 27 лет, на указанную дату существовали обстоятельства, при наличии которых граждане не подлежат призыву на военную службу.

Как указал Конституционный Суд Российской Федерации в Определении от 30.01.2020 № 46-О, гражданин, не прошедший военную службу по призыву в связи с тем, что он отбывал наказание в виде лишения свободы за совершенное им преступление и имел неснятую или непогашенную судимость, относится к категории лиц, в отношении которых призывная комиссия выносит заключение о непрохождении военной службы по призыву без наличия на то законных оснований.

Отбытие наказания в виде лишения свободы и наличие неснятой и непогашенной судимости за совершение преступления, будучи обусловленными осознанным противоправным поведением самого гражданина, факт которого подтвержден приговором суда, не могут быть поставлены в один ряд с обстоятельствами, которые в соответствии с указанным Федеральным законом в силу своего объективного, уважительного и социально значимого характера служат законным основанием непрохождения гражданином военной службы по призыву и, следовательно, рассматриваются как конституционно совместимые с всеобщим характером конституционного долга и обязанности по защите Отечества.

Признание федеральным законодателем гражданина, отбывающего наказание в виде лишения свободы или имеющего неснятую или непогашенную судимость за совершение преступления, не подлежащим призыву на военную службу, по существу, означает временный запрет для такого гражданина на исполнение конституционного долга и обязанности по защите Отечества, что объективно обусловлено несовместимостью его правового статуса с прохождением военной службы по призыву и неспособностью на равных с другими гражданами условиях исполнить указанную конституционную обязанность. 

При таких обстоятельствах суд первой инстанции приходит к выводу, что ФИО2 не прошел военную службу, не имея на то законных оснований.

Решение призывной комиссии г. Томска, оформленное протоколом № 7/У от 10.06.2020, принято в пределах предоставленных полномочий, с соблюдением порядка принятия решения, предусмотренного действующим законодательством, не нарушает права, свободы и законные интересы административного истца. 

Основания для зачисления ФИО2 в запас Вооруженных Сил Российской Федерации как не подлежащего призыву на военную службу по достижению им возраста 27 лет в соответствии с абзацем 6 пункта 1 статьи 28, абзацем 6 пункта 1 статьи 52 Закона о воинской обязанности и военной службе и выдаче военного билета отсутствуют.

Доказательства обратного административным истцом не представлены.

Довод административного истца о том, что в отношении него военным комиссариатом и призывной комиссией не совершалось никаких действий, направленных на проведение мероприятий по призыву на военную службу, повестки о необходимости явки в отдел военного комиссариата ему не направлялись, в связи с чем он не прошел военную службу по призыву по независящим от него причинам, судом отклоняется, поскольку как установлено судом, административный истец не прошел военную службу по причине наличия неснятой или непогашенной судимости, что является в соответствии с пунктом «б» части 3 статьи 23 Закона о воинской обязанности и военной службе обстоятельством, при наличии которого граждане не подлежат призыву на военную службу. Кроме того, из материалов дела следует, что в отношении ФИО2 направлялись повестки о необходимости явиться в военный комиссариат города Томска 28.11.2018, 10.06.2020.

Ссылаясь на то, что оспариваемое решение нарушает право административного истца на получение военного билета и влечет за собой незаконные ограничения, предусмотренные действующим законодательством к лицам, признанным не прошедшими военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, в частности, связанные с возможностью поступления на государственную гражданскую или муниципальную службу, ФИО2 не представил в материалы дела доказательства, подтверждающие указанные обстоятельства. 

По смыслу положений статьи 227 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации для признания незаконными решения, действий (бездействия) необходимо наличие совокупности двух условий - несоответствие оспариваемых решений, действий (бездействия) нормативным правовым актам и нарушение прав, свобод и законных интересов административного истца. При отсутствии хотя бы одного из названных условий решения, действия (бездействие) не могут быть признаны незаконными.

Такая совокупность условий по делу не установлена.

При таких обстоятельствах суд приходит к выводу о законности и обоснованности принятого призывной комиссией г. Томска решения (заключения) о признании ФИО2, ... не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, в связи с чем отсутствуют правовые основания для удовлетворения административного иска.

Руководствуясь статьями 174-178, 227 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации, суд

решил:

в удовлетворении требований к Военному комиссариату Томской области, призывной комиссии Томской области о признании незаконным решения о признании не прошедшим военную службу, не имея на то законных оснований, наложении обязанности принятия решения о зачислении в запас Вооруженных Сил РФ по достижению им возраста 27 лет, выдаче военного билета - ФИО2 отказать.

Решение может быть обжаловано в Томский областной суд через Советский районный суд г. Томска в течение месяца со дня принятия решения в окончательной форме.

Судья: