Судья: Горьков Д.В.

в апелляционной инстанции

не рассматривалось.

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Президиума Самарского областного суда

 

№ 44у-108/2019

г.Самара

18 апреля 2019 года

Президиум Самарского областного суда в составе:

председательствующего: Кудинова В.В.

членов президиума Шкурова С.И., Горбуль Н.А., Бондаревой Л.М., Моргачевой Н.Н., Сказочкина В.Н.

с участием заместителя прокурора Самарской области Шевцова А.Ю.

адвоката Емельяновой Л.А.

при секретаре Родионовой А.И.

рассмотрел кассационное представление заместителя прокурора Самарской области Шевцова А.Ю., переданное для рассмотрения в судебное заседание кассационной инстанции судьей Самарского областного суда, на приговор Кировского районного суда г.Самары от 30.11.2018 года, которым

ФИО1, 

<

данные изъяты>

<

данные изъяты>,

судимый: 14.12.2015 года Самарским районным

судом г.Самары по ч.1 ст. 166 (2 эп) ч.1 ст. 158

(6 эп) УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы

условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев;

15.02.2016 г. Ленинским районным судом г. Са-

мары по п «в» ч.2 ст. 158 ( 2эп) УК РФ к 8 месяцам

лишения свободы условно с испытательным 

сроком 1 год;

08.09.2016 г. Самарским районным судом г.Сама-

ры по ч.2 ст. 228, 70 УК РФ к 1 году 7 месяцам

лишения свободы;

11.04.2017 г. мировым судьей с/у № 49 Самарско-

го судебного района г.Самары по ч.1 ст. 158, ч.5

ст. 69 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы

освободился 07.05.2018 года по отбытии 

наказания;

осужден по ч.2 ст. 228 УК РФ ( в редакции от 01.03.2012 г.) к 3 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима. Срок наказания исчислен с 30.11.2018 года с зачетом в срок отбытия наказания время содержания под стражей с 03.09.2018 года по 29.11.2018 года включительно из расчета 1 день содержания под стражей за 1,5 дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. Приговором решена судьба вещественных доказательств. 

В апелляционной инстанции приговор не пересматривался.

В кассационном представлении заместитель прокурора Самарской области Шевцов А.Ю., не оспаривая доказанность вины ФИО1 в совершенном преступлении и квалификацию его действий, указывает, что суд, применил положения п «б» ч.3.1 ст. 72 УК РФ ( в редакции ФЗ РФ от 03.07.2018 года № 186-ФЗ) и зачел ФИО1 в срок лишения свободы время его содержания под стражей из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, судом не были учтены положения ч.3.2 ст. 72 УК РФ. Просит об изменении приговора и исключении из резолютивной части приговора ссылки о применении положений п «б» ч.3.1 ст. 72 УК РФ и в соответствии с положениями ч.3.2 ст. 72 УК РФ зачесть в срок отбывания наказания время содержания ФИО1 под стражей с 03.09.2018 года по 29.11.2018 года включительно из расчета 1 день содержания под стражей за 1 день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Заслушав доклад судьи Самарского областного суда Курунтяевой О.Д., изложившей обстоятельства дела, содержание судебного решения, мотивы кассационного представления и вынесения постановления о его передаче для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выслушав адвоката Емельянову Л.А. возражавшую против удовлетворения представления, заместителя прокурора Самарской области Шевцова А.Ю., президиум Самарского областного суда,

УСТАНОВИЛ:

ФИО1 признан виновным в совершении незаконного приобретения, хранения без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Преступление совершено ФИО1 ДД.ММ.ГГГГ в 

<

адрес>, при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Приговор по ходатайству осужденного ФИО1, заявленному добровольно и с соблюдением его права на защиту, был постановлен без проведения судебного разбирательства, с разъяснением характера и последствий заявленного им ходатайства. При этом суд убедился, что предъявленное ФИО1 обвинение обоснованно, подтверждается собранными по делу доказательствами.

В соответствии с предъявленным обвинением действия ФИО1 квалифицированы по ч.2 ст. 228 УК РФ

Особый порядок принятия судебного решения по делу применен с соблюдением условий, предусмотренных ст.314 УПК РФ, и процессуальных прав осужденного ФИО1, что не оспаривается и в кассационном представлении.

Общие условия судебного разбирательства судом также соблюдены, нарушений уголовно-процессуального закона, в том числе, влекущих отмену приговора, по делу не имеется.

Вместе с тем, приговор подлежит отмене в части по следующим основаниям.

В соответствии с положениями статьи 401.15 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации основанием отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

В соответствии со ст. 297 УПК РФ приговор должен быть законным, обоснованным и справедливым. Приговор признается таковым, если он постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

Принимая решение о зачете в срок отбывания наказания времени содержания ФИО1 под стражей в качестве меры пресечения с 03.09.2018 года по 29.11.2018 года, суд руководствовался п «б» ч.3.1 ст. 72 УК РФ в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года № 186-ФЗ.

Однако, в соответствии с п «б» ч.3.1 ст. 72 УК РФ ( в редакции ФЗ от 03.07.2018 года № 186-ФЗ) время содержания под стражей засчитывается в срок лишения свободы, за исключением случаев, предусмотренных ч.3.2 ст. 72 УК РФ, из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Согласно ч.3.2 ст. 72 УК РФ ( в редакции ФЗ от 03.07.2018 года № 186-ФЗ) время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день в отношении осужденных за преступления, предусмотренные, в частности, ч.2 ст. 228 УК РФ.

Учитывая, что ФИО1 осужден за преступление, предусмотренное ч.2 ст. 228 УК РФ, требования п «б» ч.3.1 ст. 72 УК РФ на него не распространяются.

С учетом изложенного, приговор в части решения вопроса о зачете времени содержания ФИО1 под стражей в срок отбывания наказания не может быть признан законным, обоснованным и подлежит отмене с направлением уголовного дела на новое судебное рассмотрение в этой части в порядке, предусмотренном ст. 396-397 УПК РФ.

В соответствии с ч.1 и 2 ст. 396 УПК РФ зачет времени содержания под стражей ( п.11 ст. 397 УПК РФ) разрешается судом, постановившим приговор, но если приговор приводится в исполнение в месте, на которое не распространяется юрисдикция суда, постановившего приговор, разрешается судом того же уровня в месте исполнения приговора.

На основании изложенного, руководствуясь п.6 ч.1 ст. 401.14, ст. 401.15, 401.16 УПК РФ, Президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Кассационное представление заместителя прокурора Самарской области Шевцова А.Ю. удовлетворить частично.

Приговор Кировского районного суда г.Самары от 30.11.2018 года в отношении ФИО1 в части решения вопроса о зачете времени содержания под стражей в срок отбывания наказания отменить, направив в этой части на новое рассмотрение в Кировский районный суд г.Самары, в порядке статьи 397 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации.

В остальной части приговор оставить без изменения.

В соответствии с п.2 ч.2 ст. 401.3 УПК РФ настоящее постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного суда Российской Федерации по правилам главы 47.1 УПК РФ.

Председательствующий: В.В. Кудинов.