Судья р/с Рудая Г.П. 44У-124/2018

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

суда кассационной инстанции

г. Кемерово 27 августа 2018 года

Президиум Кемеровского областного суда в составе: 

председательствующего Ордынского А.В.,

членов президиума Бойко В.Н., Захарова В.И., Кузнецовой О.П., Сидорова Е.И., Фроловой Т.В.,

при секретаре Леонтьевой И.В.

рассмотрел уголовное дело по кассационному представлению прокурора Кемеровской области Бухтоярова П.В. о пересмотре приговора Заводского районного суда г. Новокузнецка Кемеровской области от 12 февраля 2018 года, которым 

ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец 

<

адрес>, ранее судимый:

<

адрес>:

23 января 2017 года по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 340 часам обязательных работ;

6 сентября 2017 года по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года, приговор от 23 января 2017 года постановлено исполнять самостоятельно;

22 ноября 2017 года по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы, на основании ст. ст. 70, 71 УК РФ (с приговором от 23 января 2017 года) к 1 году 8 месяцам 10 дням лишения свободы в колонии-поселении; зачтено в срок наказания время содержания под стражей с 24 октября 2017 года по 21 ноября 2017 года;

18 января 2018 года мировым судьёй судебного участка № 3 Кузнецкого судебного района г. Новокузнецка Кемеровской области по ч. 1 ст. 159 УК РФ к 1 году лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений (с наказанием по приговору от 22 ноября 2017 года) к 1 году 11 месяцам 10 дням лишения свободы в колонии-поселении; приговор от 6 сентября 2017 года постановлено исполнять самостоятельно; избрана мера пресечения в виде заключения под стражу, взят под стражу в зале суда; зачтено в срок наказания время содержания под стражей с 24 октября 2017 года по 17 января 2018 года,

осуждён по ч. 2 ст. 159 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы; на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения данного наказания с наказанием по приговору 

<

адрес> от 22 ноября 2017 года окончательно назначено 2 года 2 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении.

Мера пресечения изменена с подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу, осуждённый взят под стражу в зале суда.

Срок наказания исчислен с 12 февраля 2018 года. Зачтено в срок наказания время содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ.

Взыскано с осуждённого ФИО1 в счёт возмещения материального ущерба в пользу потерпевшего ФИО10 

<

данные изъяты> рублей.

В апелляционном порядке приговор не пересматривался, вступил в законную силу ДД.ММ.ГГГГ. 

В кассационном представлении прокурора Кемеровской области Бухтоярова П.В. поставлен вопрос об изменении приговора. 

Заслушав доклад судьи Нецветаевой О.Г., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание судебного решения, доводы кассационного представления, основания для вынесения постановления о передаче его с уголовным делом для рассмотрения судом кассационной инстанции, выступление заместителя прокурора Кемеровской области Кандакова В.В., поддержавшего доводы представления, президиум 

У С Т А Н О В И Л:

приговором ФИО1 осуждён за мошенничество, то есть хищение чужого имущества путём злоупотребления доверием, с причинением значительного ущерба гражданину.

Преступление совершено ДД.ММ.ГГГГ в 

<

адрес>.

В кассационном представлении прокурор Кемеровской области Бухтояров П.В. считает приговор незаконным и подлежащим изменению вследствие существенного нарушения уголовного закона (неправильного применения уголовного закона), повлиявшего на исход дела. Ссылается на то, что приговором от 12 февраля 2018 года совокупное наказание назначено на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путём частичного сложения наказания за совершённое преступление с наказанием по приговору от 22 ноября 2017 года. Однако приговором от 18 января 2018 года ФИО1 был осуждён по ч. 1 ст. 159 УК РФ к 1 году лишения свободы, и совокупное наказание по данному приговору в виде 1 года 11 месяцев лишения свободы также назначено на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путём частичного сложения с наказанием по приговору от 22 ноября 2017 года. Таким образом, наказание по приговору от 22 ноября 2017 года дважды сложено с наказанием по приговору от 18 января 2018 года и по настоящему приговору. В связи с этим просит приговор изменить, исключить указание суда о назначении наказания в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ и указание о зачёте в срок наказания по настоящему приговору наказания, отбытого по приговору от 22 ноября 2017 года, с 24 октября 2017 года по 11 февраля 2018 года.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, президиум приходит к следующим выводам. 

Виновность ФИО1 в совершении инкриминируемого преступления подтверждается показаниями потерпевшего ФИО10, свидетелей ФИО13, ФИО14, протоколами следственных действий, показаниями самого осуждённого об обстоятельствах совершённого преступления, а также другими исследованными в судебном заседании и приведёнными в приговоре доказательствами.

Суд проанализировал в соответствии с положениями ст. ст. 17, 88 УПК РФ все представленные сторонами доказательства в их совокупности, дал им надлежащую оценку на предмет относимости, допустимости и достоверности, а в совокупности - достаточности для разрешения уголовного дела, пришёл к правильному выводу о доказанности виновности ФИО1 в совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 159 УК РФ. Действия осуждённого квалифицированы верно.

При назначении наказания за совершённое преступление требования ст. ст. 6, 43, 60 УК РФ судом соблюдены. Оснований для смягчения наказания не имеется.

Вместе с тем президиум находит приговор подлежащим изменению в связи с существенным нарушением уголовного закона, повлиявшим на исход дела (ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ).

Как усматривается из материалов уголовного дела, окончательное наказание ФИО1 по настоящему приговору назначено по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний, назначенных за совершённое преступление и по приговору от 22 ноября 2017 года. 

Вместе с тем из представленных материалов следует, что ФИО1 также осуждён приговором от 18 января 2018 года, по которому совокупное наказание на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ также назначено с учётом наказания по приговору от 22 ноября 2017 года. 

Указанные обстоятельства при рассмотрении уголовного дела судом не проверены, хотя в материалах дела, по которому ему была избрана мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении, имелись сведения о содержании ФИО1 под стражей. 

В результате чего назначенное приговором от 22 ноября 2017 года наказание дважды сложено с наказанием, назначенным приговором от 18 января 2018 года и приговором по данному делу.

Указанное нарушение уголовного закона является существенным, повлияло на исход дела, то есть на справедливость назначенного наказания.

С учётом изложенного приговор подлежит изменению, указание суда о назначении осуждённому наказания на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ следует исключить из приговора по настоящему делу.

Кроме того, довод кассационного представления об исключении указания суда о зачёте в срок наказания по приговору периода содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, который на момент постановления настоящего приговора являлся отбытым по приговору от 22 ноября 2017 года наказанием, также подлежит удовлетворению с учётом того, что по данному уголовному делу ФИО1 под стражей не содержался, взят под стражу в зале суда после провозглашения приговора. Период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ зачтён в срок наказания по приговору от 18 января 2018 года как отбытое наказание по приговору от 22 ноября 2017 года. Повторный зачёт уголовным законом не предусмотрен. 

Вопрос об исполнении приговора от 12 февраля 2018 года при наличии неисполненного приговора от 18 января 2018 года (о сложении наказаний на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ с зачётом отбытого по ним наказания в срок совокупного наказания) подлежит рассмотрению в порядке исполнения приговора, предусмотренном ст. ст. 396, 397 УПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.14-401.16 УПК РФ, президиум

П О С Т А Н О В И Л:

приговор Заводского районного суда г. Новокузнецка Кемеровской области от 12 февраля 2018 года в отношении ФИО1 изменить:

исключить указание о назначении ФИО1 наказания по совокупности преступлений на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, а также о зачёте в срок наказания периода содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ;

считать ФИО1 осуждённым по ч. 2 ст. 159 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Кассационное представление прокурора Кемеровской области Бухтоярова П.В. удовлетворить.

Председательствующий А.В. Ордынский