44у-53/2018

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

президиума Калининградского областного суда

г. Калининград 3 сентября 2018 года 

Президиум Калининградского областного суда в составе:

Президиум Калининградского областного суда в составе:

председательствующего - Фалеева В.И.,

членов президиума - Крамаренко О.А., Ларина Н.В.,

ФИО1, ФИО2,

ФИО3,

при секретаре Журавлеве П.И.,

рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе ФИО4 на приговор Московского районного суда г. Калининграда от 11 июля 2008 года.

По приговору Московского районного суда г. Калининграда от 11 июля 2008 года, постановленному в особом порядке принятия судебного решения, предусмотренном главой 40 УПК РФ, 

ФИО4, родившаяся ДД.ММ.ГГГГ в 

<

данные изъяты>, ранее не судимая,

осуждена по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФк 2 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В апелляционном порядке приговор в отношении ФИО4 не обжаловался.

Заслушав доклад члена президиума Ларина Н.В., выступления защитника осужденной ФИО4 – адвоката Шенеберга С.В., поддержавшего кассационную жалобу осужденной, заместителя прокурора Калининградской области Федорова А.В., полагавшего приговор подлежащим изменению, президиум

УСТАНОВИЛ:

ФИО4 признана виновной в совершении покушения на незаконный сбыт наркотических средств – смеси, содержащей героин, Ц. каждый раз за 500 рублей у магазина «У.» у дома № по 

<

адрес> в ходе проведения проверочных закупок:

- 10 апреля 2008 года около 17 часов 00 минут – массой 0,033 грамма;

- 10 апреля 2008 года около 19 часов 30 минут – массой 0,027 грамма.

В кассационной жалобе осужденная ФИО4, не оспаривая своей вины по факту сбыта наркотических средств 10 апреля 2008 года около 17 часов 00 минут, указывает, что ее осуждение за покушение на незаконный сбыт наркотических средств по эпизоду от 10 апреля 2008 года около 19 часов 30 минут основано на недопустимых доказательствах. Считает, что вторая проверочная закупка проведена с нарушениями требований Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности», поскольку она не вызвалась необходимостью, сотрудники правоохранительных органов, несмотря на выявление факта сбыта наркотических средств уже после проведения первой проверочной закупки, вместо пресечения противоправной деятельности спровоцировали ее на совершение нового преступления. Просит исключить из объема обвинения эпизод от 10 апреля 2008 года по сбыту, снизить срок наказания и прекратить производство по делу в этой части в связи с отсутствием в деянии состава преступления, признав право на реабилитацию.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, президиум находит приговор подлежащим изменению.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

По смыслу ст. ст. 75, 89 УПК РФ, ст. 7 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» результаты оперативно-розыскных мероприятий могут быть положены в основу приговора, если они получены в соответствии с требованиями закона и свидетельствуют о наличии у виновного умысла, направленного на совершение преступления и сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников оперативных подразделений, а также о проведении лицом всех подготовительных действий, необходимых для совершения противоправного деяния. В соответствии со ст. 2 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» к задачам такой деятельности относятся выявление и предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших.

Из материалов уголовного дела следует, что в ОУР ЛОВД на водном транспорте поступила информация о том, что гражданка ФИО4, ДД.ММ.ГГГГ рождения, занимается незаконным сбытом наркотического средства - героина на ул. К. в г. Калининграде. С целью проверки полученной информации, выявления тяжкого преступления в сфере незаконного оборота наркотиков, а также установления лица, его подготавливающего и совершающего, сотрудниками ОУР ЛОВД на водном транспорте 10 апреля 2008 года около 17 часов 00 минут в отношении ФИО4 проведено оперативно-розыскное мероприятие – проверочная закупка наркотического средства.

В ходе проведения проверочной закупки оперативная информация подтвердилась, был выявлен факт сбыта ФИО4 наркотического средства - смеси, содержащей героин, массой 0,033 грамма, за 500 рублей Ц., что подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу, и показаниями самой ФИО4, согласившейся с предъявленным обвинением и заявившей ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства.

Проведение данной проверочной закупки соответствовало Федеральному закону «Об оперативно-розыскной деятельности», поэтому ее действия по факту сбыта 10 апреля 2008 года около 17 часов 00 минут Ц. за 500 рублей 0,033 грамма смеси, содержащей героин, правильно квалифицированы по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ. 

Между тем проведение 10 апреля 2008 года около 19 часов 30 минут повторной проверочной закупки наркотических средств, не соответствовало задачам оперативно-розыскной деятельности, указанным в ст. 2 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности». 

Вопреки требованиям закона сотрудники правоохранительных органов, несмотря на выявление факта сбыта ФИО4 10 апреля 2008 года, не только не пресекли ее действия, но и вновь в этот же день провели в отношении нее аналогичное оперативно-розыскное мероприятие, что не вызывалось необходимостью и каких-либо новых результатов не имело. 

Согласно ст. 75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением закона, являются недопустимыми, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в ст. 73 УПК РФ. 

В связи с этим факт сбыта ФИО4 наркотического средства 10 апреля 2008 года около 19 часов 30 минут нельзя считать подтвержденным допустимыми доказательствами.

Учитывая, что осуждение ФИО4 за покушение на незаконный сбыт наркотических средств по эпизоду от 10 апреля 2008 года около 19 часов 30 минут основано на недопустимых доказательствах, оно подлежит исключению из приговора со снижением наказания.

Уменьшение объема обвинения по ч.3 ст. 30, ч.1 ст.228.1 УК РФ, вопреки доводам кассационной жалобы, не является основанием для признания за осужденной ФИО4 права на реабилитацию. 

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401-13, 401-14 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

1. Кассационную жалобу осужденной ФИО4 удовлетворить частично.

2. Приговор Московского районного суда г. Калининграда от 11 июля 2008 года в отношении ФИО4 изменить: 

- исключить осуждение ФИО4 по эпизоду покушения на незаконный сбыт наркотических средств – смеси, содержащей героин, массой 0, 027 грамма, совершенного 10 апреля 2008 года около 19 часов 30 минут,

- наказание, назначенное ФИО4 по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, снизить до 1 года 11 месяцев лишения свободы. 

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий В.И. Фалеев