ПОСТАНОВЛЕНИЕ

СУДА КАССАЦИОННОЙ ИНСТАНЦИИ

по делу 

№ 44у-274 /17

6 декабря 2017 года

г.Уфа

Президиум Верховного Суда Республики Башкортостан в составе:председательствующего Латыповой З.У.,

членов президиума Иващенко В.Г., Канбекова И.З., Шакирова Р.С., Васильевой Е.Г., Усмановой Р.Р.,

при секретаре Шафиковой Д.Р.,

с участием заместителя прокурора Республики Башкортостан Логинова В.М.

рассмотрел кассационную жалобу и дополнения к ней осужденного П.Е.В. на приговор мирового судьи судебного участка №2 по г. Сибай Республики Башкортостан от 26 сентября 2016 года, апелляционное постановление Сибайского городского суда Республики Башкортостан от 12 декабря 2016 года и приговор мирового судьи судебного участка №4 по г. Сибай Республики Башкортостан от 25 мая 2015 года.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Республики Башкортостан Алешиной С.Н., выступление адвоката Махиянова Р.Р., поддержавшего доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Логинова В.М. об изменении судебных решений, президиум 

у с т а н о в и л:

- по приговору мирового судьи судебного участка №2 по г. Сибай Республики Башкортостан от 26 сентября 2016 года 

П.Е.В., дата года рождения, судимый:

- 16 июля 2009 года по ч.1 ст. 112, ч.1 ст. 116, ч.1 ст. 119 УК РФ, ч.2 ст. 69, ст. 73 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года. По постановлению от 18 июня 2010 года испытательный срок продлен на 3 месяца, по постановлению суда от 28 июня 2011 года условное осуждение отменено, направлен для отбывания наказания в виде лишения свободы. 24 декабря 2012 года постановлением суда неотбытая часть наказания в виде 1 года 1 месяца 4 дней лишения свободы заменена на тот же срок исправительных работ с удержанием ежемесячно 20 % из заработной платы в доход государства, наказание отбыто 10 октября 2014 года;

- 20 октября 2015 года по ч.1 ст. 112 УК РФ, ст. 73 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года; по постановлению того же суда от 17 ноября 2015 года испытательный срок продлен на 1 месяц с возложением дополнительной обязанности; 

осужден в особом порядке по ст. 116 УК РФ (в ред. Федерального закона от 3 июля 2016 года №323-ФЗ) к 9 месяцам лишения свободы. На основании ч.4 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговорам от 25 мая и 20 октября 2015 года, на основании ст. 70 УК РФ к наказанию по данному делу частично присоединены не отбытые наказания по приговорам от 25 мая и 20 октября 2015 года, по совокупности приговоров назначено наказание в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в колонии-поселении. Срок наказания исчислен с 26 сентября 2016 года. 

Апелляционным постановлением Сибайского городского суда Республики Башкортостан от 12 декабря 2016 года приговор изменен: в вводную часть приговора включено указание на судимость П.Е.В. по приговору мирового судьи судебного участка № 4 по г. Сибай Республики Башкортостан от 16 июля 2009 года. В остальной части приговор оставлен без изменения. 

П.Е.В. по приговору мирового судьи судебного участка №2 по г. Сибай Республики Башкортостан от 26 сентября 2016 года признан виновным в том, что в состоянии алкогольного опьянения, беспричинно, из хулиганских побуждений, умышленно с целью причинения физической боли и телесных повреждений, нанес удары руками и ногами по телу К.В.Н. причинив последнему физическую боль.

Преступление совершено 21 июля 2016 года в г. адрес Республики Башкортостан при обстоятельствах, изложенных в приговоре. 

По постановлению Салаватского городского суда от 6 октября 2017 года неотбытое наказание в виде лишения свободы по приговору от 26 сентября 2016 года заменено на 1 год 5 месяцев 19 дней исправительных работ с удержанием в доход государства 10% из заработной платы, П.Е.В. освобожден 17.10.2017 г. из ФКУ ИК-16 ГУФСИН России по Республике Башкортостан.

В кассационной жалобе и дополнениях к ней осужденный П.Е.В.., не соглашаясь с судебными решениями ( приговор от 26 сентября 2016 года, апелляционное постановление от 12 декабря 2016 года), просит их изменить как незаконные, необоснованные ввиду неправильного применения уголовного закона и снизить срок наказания. Считает решения суда излишне суровыми. Указывает, что срок наказания по правилам ст. 70, п. «в» ч.1 ст. 71 УК РФ путем частичного присоединения наказаний, должен быть менее 2 лет 6 месяцев лишения свободы. Просит применить положения ч.1 ст. 62 УК РФ, а также признать смягчающим обстоятельством добровольное возмещение ущерба, наличие на его иждивении малолетнего ребенка. Считает, что по приговору от 26 сентября 2016 года неотбытое наказание по приговорам от 25 мая и 20 октября 2015 года заменено на лишение свободы неправомерно, поскольку в соответствии с Постановлением Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от 24.04.2015 г. N 6576-6 ГД "Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941 - 1945 годов" лица, осужденные условно, освобождаются от наказания. 

В дополнениях к кассационной жалобе осужденный указывает, что приговор мирового судьи судебного участка №4 по г. Сибай от 25 мая 2015 года незаконный, необоснованный ввиду неправильного применения уголовного закона, т.к. отягчающим обстоятельством признан рецидив преступлений, однако по приговору от 16 июля 2009 года он осужден за преступления небольшой тяжести ( ч.1 ст. 112, ч.1 ст. 116, ч.1 ст. 119 УК РФ). Просит изменить судебное решение, исключив рецидив преступлений, и снизить срок назначенного наказания. Обращает внимание на то, что преступления по приговору от 25 мая 2015 года были совершены 29 марта и 31 марта 2015 года, то есть до вступления в законную силу Постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от 24.04.2015 г. N 6576-6 ГД "Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941 - 1945 годов".

П.Е.В.. по приговору мирового судьи судебного участка №4 по г. Сибай Республики Башкортостан от 25 мая 2015 года, вынесенному в особом порядке, признан виновным в том, что 29 марта 2015 года, в кафе адрес из хулиганских побуждений умышленно нанес удар стеклянной бутылкой по туловищу и один удар рукой по лицу П.Г.В.., причинив ей телесные повреждения, которые расцениваются как легкий вред здоровью по признаку кратковременного расстройства здоровья; он же 31 марта 2015 года высказывал У.В.А.. слова угрозы убийством, размахивая перед ним кухонным ножом, которые расценены потерпевшим как реально угрожающие его жизни и здоровью.

Преступления совершены в адрес Республики Башкортостан при обстоятельствах, изложенных в приговоре. 

В апелляционном порядке приговор не обжаловался.

Проверив доводы кассационной жалобы и дополнения к ней, изучив уголовные дела, президиум приходит к следующему. 

Согласно ч.1 ст.40115 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела,

Такие нарушения уголовного закона по рассмотренным в отношении П.Е.В. уголовным делам имеются.

Уголовные дела рассмотрены в особом порядке судопроизводства. Судом соблюдены условия постановления приговоров без проведения судебного разбирательства.

Как усматривается из приговора от 25 мая 2015 года, при назначении наказания П.Е.В. суд учел наличие в его действиях рецидива преступлений, признав его в качестве отягчающего наказание обстоятельства. 

При этом суд исходил из наличия у П.Е.В. непогашенной судимости по приговору от 16 июля 2009 года, по которому он был осужден за совершение преступлений небольшой тяжести (по ч.1 ст. 112, ч.1 ст. 116, ч.1 ст. 119 УК РФ). 

В соответствии с п. «а» ч.4 ст.18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за умышленные преступления небольшой тяжести. 

Следовательно, судимость по приговору от 16 июля 2009 года не могла быть учтена при определении рецидива в действиях осужденного, совершенных 29 и 31 марта 2015 года. По указанным основаниям указание о признании рецидива преступлений отягчающим обстоятельством подлежит исключению из указанного приговора, а назначенное наказание за каждое из преступлений, в том числе назначенное по совокупности ч.2 ст.69 УК РФ - смягчению. 

Вывод суда о том, что судимость по приговору от 16 июля 2009 года не погашена - верен, т.к. по смыслу закона и в соответствии с разъяснениями, содержащимися в п.1 постановления Пленума Верховного суда СССР от 18 марта 1970 года «Об исчислении срока погашения судимости», при замене неотбытой части наказания другим его видом срок погашения судимости надлежит исчислять из вида наказания, назначенного приговором суда.

Кроме того, П.Е.В. был осужден по приговору от 25 мая 2015 г. к 1 году 4 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком на 2 года. 

В соответствии с пунктом 4 Постановления Государственной Думы Федерального Собрания РФ от 24.04.2015 № 6576-6 ГД "Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941 - 1945 годов" условно осужденные подлежали освобождению от наказания. 

Судом не было учтено, что П.Е.В. не является злостным нарушителем порядка отбывания наказания по основаниям совершения преступления в период испытательного срока по приговору от 9 апреля 2014 г., т.к. для признания лица злостным нарушителем в соответствии с подпунктом 5 пункта 19 постановления Государственной Думы Федерального Собрания РФ от 24.04.2015 N 6578-6 ГД "О порядке применения Постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации "Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941 - 1945 годов" необходимо, чтобы факт совершения осужденным нового умышленного преступления в период испытательного срока был установлен на момент принятия Акта амнистии.

Такой факт может быть установлен постановлением органа предварительного расследования о прекращении уголовного дела либо вступившим в законную силу итоговым судебным решением. Из материалов дела следует, что наказание по приговору от 9 апреля 2014 г. отбыто до 24.04.2015 г., а судебные решения – приговоры от 20 октября 2015 г. и 26 сентября 2016 г., которыми установлены факты совершения умышленных преступлений, предусмотренных соответственно ч.1 ст.112 УК РФ и ст.116 УК РФ, вынесены и вступили в законную силу лишь после начала применения указанного Акта амнистии.

Соответственно, решение об отмене условного осуждения по приговору от 25.05.2015 г. и назначении с его учетом наказания по приговору от 26.09.2016 г. по правилам ст.70 УК РФ, является незаконным. По указанным основаниям в соответствии с п.12 Постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от 24.04.2015 г. "Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941 - 1945 годов" президиум принимает решение об исключении из вводной части приговора ссылки на судимость по приговору от 25.05.2015 г. и снятии указанной судимости.

В связи с вносимыми изменениями подлежит смягчению наказание, назначенное и за совершение преступлений по приговорам от 20.10.2015 г. и от 26.09.2016 г., при этом учитывается, что по постановлению Салаватского городского суда от 6 октября 2017 года неотбытое наказание в виде лишения свободы по указанному приговору заменено на 1 год 5 месяцев 19 дней исправительных работ с удержанием в доход государства 10% из заработной платы, по сообщению ФКУ ИК-16 ( г. Салават ) П.Е.В. освобожден из учреждения 17.10.2017 г.; соответственно период с 6 октября по 17 октября 2017 года должен быть зачтен по правилам п. «в» ч.1 ст.71 УК РФ в счет отбытия наказания.

Вместе с тем, вопреки доводам жалобы и дополнений к ней отсутствуют иные основания для смягчения наказания, назначенного по приговорам от 25 мая 2015 года и 26 сентября 2016 года. 

Согласно материалам дела (приговор от 26 сентября 2016 года), потерпевший заявил о возмещении причиненного ущерба в счет компенсации морального вреда в размере №... рублей, осужденный перед ним извинился. Данные действия в качестве смягчающего обстоятельства учтены наряду с другими, установленными по делу, в том числе, факта нахождения на иждивении П.Е.В. малолетнего ребенка; положения ст.ст. 61, 62 (ч.ч. 1 и 5) УК РФ фактически применены. Преступление по обжалуемому приговору совершено 21 июля 2016 года, то есть до истечения срока погашения судимости по приговору от 16 июля 2009 года, в связи с чем, по представлению прокурора суд 2 инстанции обоснованно указал о включении во вводную часть приговора указания на судимость и по этому судебному решению. 

Обоснованно применено правило отмены условного осуждения (ч.4 ст.74 УК РФ) и присоединения неотбытого наказания по предыдущему приговору от 20.10.2015 г., т.к. по смыслу статьи 70 УК РФ правила назначения наказания по совокупности приговоров применяются в случаях, когда осужденный после вынесения приговора, но до полного отбытия наказания совершил новое преступление, а вопрос об отмене условного осуждения разрешен судом верно, с приведением достаточной мотивации.

На основании изложенного, руководствуясь требованиями п. 6 ч.1 ст. 401.14, ч.1 ст. 401.15 УПК РФ, президиум 

п о с т а н о в и л:

судебные решения в отношении П.Е.В. изменить :

по приговору мирового судьи судебного участка №4 по г. Сибай Республики Башкортостан от 25 мая 2015 года:

-исключить указание о признании рецидива преступлений обстоятельством, отягчающим наказание; 

- наказание, назначенное по ч.1 ст.119 УК РФ, смягчить с 10 месяцев до 9 месяцев лишения свободы; по ч.2 ст.115 УК РФ - с 8 месяцев до 7 месяцев лишения свободы;

-на основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначить наказание в виде 1 года 2 месяцев лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года.

В соответствии с п.4, п.12 Постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от 24.04.2015 г. "Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941 - 1945 годов" освободить от назначенного наказания со снятием судимости;

-по приговору мирового судьи судебного участка №3 Таштагольского городского судебного района Кемеровской области от 20 октября 2015 г. исключить указание о судимости по приговору от 25 мая 2015 г. и смягчить назначенное наказание по ч.1 ст.112 УК РФ с 1 года 6 месяцев до 1 года 5 месяцев лишения свободы;

-по приговору мирового судьи судебного участка №2 по г. Сибай Республики Башкортостан от 26 сентября 2016 года, апелляционному постановлению Сибайского городского суда Республики Башкортостан от 12 декабря 2016 года исключить указание о судимости по приговору от 25 мая 2015 г. и смягчить назначенное наказание по ст.116 УК РФ с 9 месяцев до 8 месяцев лишения свободы;

- назначить наказание по ст.70 УК РФ (совокупность с приговором от 20 октября 2015 года) в виде 1 года 9 месяцев лишения свободы; 

- по постановлению Салаватского городского суда от 6 октября 2017 года считать, что неотбытое наказание в виде лишения свободы заменено на 8 месяцев 19 дней исправительных работ с удержанием ежемесячно в доход государства 10 % из заработной платы; в срок отбытия наказания зачесть период содержания под стражей с 6 по 17 октября 2017 года, соответствующего 33 дням исправительных работ. 

В остальной части судебные решения ставить без изменения.

Председательствующий З.У.Латыпова 

...

...

...

...